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Karolina Lyczkowska. Garantías financieras
GARANTÍAS FINANCIERAS. ANÁLISIS DEL CAPÍTULO II DEL TÍTULO I DEL REAL DECRETO-LEY 5/2005, DE 11 DE MARZO
Contenido
Abreviaturas
Prólogo
Capítulo I. El Real Decreto-ley 5/2005 frente al Derecho común de las garantías
1.1. OBJETO DEL ESTUDIO
1.2. ORÍGENES Y PROBLEMAS DEL RDL 5/2005
2.1. PARTES DEL ACUERDO DE GARANTÍA FINANCIERA
2.2. OBJETO DE LA GARANTÍA
2.3. MODALIDADES DEL ACUERDO DE LA GARANTÍA FINANCIERA
2.4. OBLIGACIÓN GARANTIZADA
2.5. FORMALIDADES DE LA CONSTITUCIÓN DE LA GARANTÍA
2.6. APORTACIÓN DE LA GARANTÍA
3.1. DERECHO DE DISPOSICIÓN
3.2. SUSTITUCIÓN Y RETIRADA DEL EXCEDENTE
3.3. GARANTÍAS COMPLEMENTARIAS
4.1. PRIORIDAD
4.2. EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL SUMARIA
4.3. APROPIACIÓN
4.4. RESISTENCIA CONCURSAL
Capítulo II. Las condiciones de aplicación del régimen especial
1. INTRODUCCIÓN
2.1. EL ÁMBITO OBJETIVO DEL RDL
2.2. EL ÁMBITO OBJETIVO DEL RÉGIMEN ESPECIAL DE LA LABDE
2.3. EL ÁMBITO OBJETIVO EN LA DIRECTIVA
2.4. LAS PARTES INTERVINIENTES
2.5. LA POSIBILIDAD DE «OPT-OUT» DE LA DIRECTIVA
2.6. LAS TRANSPOSICIONES NACIONALES
2.7. PÉRDIDA DE LA CONDICIÓN SUBJETIVA DE PARTE DEL ACUERDO DE GARANTÍA FINANCIERA
2.8. PLURALIDAD DE ACREEDORES
3.1. DEFINICIÓN
3.2. ORÍGENES DE LA DEFINICIÓN
3.3. TRANSPOSICIONES NACIONALES DE LA DEFINICIÓN
3.4. INTERPRETACIÓN DEFINITIVA EN ESPAÑA
3.5. MODALIDADES DE LAS OBLIGACIONES FINANCIERAS
3.6. OBLIGACIÓN FINANCIERA COMO REQUISITO DE APLICABILIDAD
4.1. OBJETO DE LA GARANTÍA FINANCIERA
4.2. APLICABILIDAD DEL RÉGIMEN DEL RDL A OTROS ACTIVOS
5.1. EL RDL COMO UN RÉGIMEN ESPECIAL
5.2. APLICABILIDAD DEL RÉGIMEN DEL RDL POR PACTO PRIVADO
5.3. ¿CARÁCTER IMPERATIVO O DISPOSITIVO DEL RÉGIMEN DE RDL?
5.4. GARANTÍA FIDUCIARIA FUERA DEL RÉGIMEN ESPECIAL
5.5. «EXCURSUS». FIDUCIA EN EL DERECHO ALEMÁN
5.6. LA IMPOSIBILIDAD DE «OPTAR» POR LAS VENTAJAS CONCURSALES DEL RÉGIMEN ESPECIAL
Capítulo III. Objeto de la garantía financiera
1. INTRODUCCIÓN
2.1. «DINERO»
2.2. DINERO ELECTRÓNICO
2.3. «CUENTA»
2.4. DEPÓSITOS REGULARES
2.5. DERECHOS SIMILARES
2.6. CUENTAS DE DEPÓSITO DEL MERCADO DE DINERO
2.7. CUENTA DEL MERCADO DE VALORES
2.8. PRENDA SOBRE CUENTAS DE DINERO Y APORTACIÓN POSTERIOR DEL CASH
2.9. «EXCURSUS». CASO SPANAIR V. CAIXABANK
2.10. FRUTOS DEL EFECTIVO
2.11. EFECTIVO COMO FRUTOS Y PRODUCTO DE DERECHOS DE CRÉDITO
2.12. EFECTIVO COMO ACTIVO DE VALOR EQUIVALENTE
2.13. RENDIMIENTOS DE LA OPERACIÓN CON LOS BIENES GRAVADOS POR PARTE DEL BENEFICIARIO
2.14. «EXCURSUS». RENDIMIENTOS DEL BIEN GRAVADO Y EL DERECHO REAL DEL ACREEDOR EN LA UE
2.15. PACTO DE COMPENSACIÓN ENTRE SALDOS
3.1. DEFINICIÓN
3.2. VALORES NEGOCIABLES
3.3. VALORES COTIZADOS Y VALORES NO COTIZADOS
3.4. MERCADOS OFICIALES Y MERCADOS NO OFICIALES
3.5. LA MECÁNICA DE LA CARTERA DE VALORES
3.6. LA CARTERA DE VALORES COMO OBJETO DE LA GARANTÍA FINANCIERA
3.7. INSTRUMENTOS DERIVADOS
3.8. LA CONTRATACIÓN DE DERIVADOS MEDIANTE EL CMOF
3.9. LA NEGOCIACIÓN DE DERIVADOS EN EL MEFF
3.10. LA GARANTÍA SOBRE UN DERIVADO
3.11. FORMA DE REPRESENTACIÓN DE LOS INSTRUMENTOS FINANCIEROS
3.12. INSTRUMENTOS FINANCIEROS DEPOSITADOS EN LOS INTERMEDIARIOS
3.13. EL OBJETO DE LA GARANTÍA EN EL CASO DEL CONCURSO DE LA ENTIDAD DEPOSITARIA
4.1. DEFINICIÓN
4.2. ENTIDADES DE CRÉDITO
4.3. PRÉSTAMO
4.4. «EXCURSUS». GARANTÍA FINANCIERA SOBRE UN CRÉDITO SUBORDINADO
4.5. CRÉDITO
4.6. «EXCURSUS». DERECHOS DE CRÉDITO ACEPTADOS POR EL BCE
4.7. «EXCURSUS». DERECHOS DE CRÉDITO ACEPTADOS POR EL BDE
4.8. OTROS DERECHOS DE CRÉDITO
4.9. DERECHOS DE CRÉDITO FUNGIBLES E INFUNGIBLES
4.10. DERECHOS DE CRÉDITO FUTUROS
Capítulo IV. Constitución de la garantía financiera y el problema del control
1.1. FORMALIDADES Y OTROS REQUISITOS
1.2. EL REQUISITO DEL «DOBLE ESCRITO»
1.3. CONSTANCIA POR ESCRITO O MEDIOS JURÍDICAMENTE EQUIVALENTES EN EL RDL Y EN LA DIRECTIVA
2.1. EL CONTROL EN LA DIRECTIVA Y EN EL RDL
2.2. LA TRANSPOSICIÓN ALEMANA
2.3. LA TRANSPOSICIÓN PORTUGUESA18)
2.4. LA TRANSPOSICIÓN FRANCESA23)
2.5. LA TRANSPOSICIÓN ITALIANA26)
2.6. LA TRANSPOSICIÓN LUXEMBURGUESA30)
2.7. LA TRANSPOSICIÓN POLACA33)
2.8. LA TRANSPOSICIÓN BRITÁNICA37)
2.9. CONTROL POSITIVO «VERSUS» CONTROL NEGATIVO EN EL MODELO BRITÁNICO
3.1. INTRODUCCIÓN
3.2. CASO GRAY – CONTROL Y LA DISPONIBILIDAD DEL EFECTIVO
3.3. UNIFORM COMMERCIAL CODE – ACUERDO DE CONTROL Y CUASIPOSESIÓN
3.4. MODELO DACA – ACUERDO DE CONTROL CONDICIONADO O FUTURO
3.5. DRAFT COMMON FRAME OF REFERENCE – CONTROL NEGATIVO Y EN LA CUENTA ESPECÍFICA
3.6. CONVENIO UNIDROIT – CONTROL POSITIVO, NEGATIVO O MIXTO
3.7. RD 116/1992 – CONTROL Y EL CERTIFICADO DE TITULARIDAD
3.8. NORMATIVA DE IBERCLEAR – CONTROL POR BLOQUEO DE LA CUENTA DE VALORES
3.9. GARANTÍAS A FAVOR DEL BANCO DE ESPAÑA – CONTROL POR TRANSFERENCIA O ANOTACIÓN
3.10. CASO DE FIFTH THIRD BANK – ACUERDO DE CONTROL Y LA DILIGENCIA
3.11. MODELOS DEL PROBLEMA DE CONTROL. CONCLUSIONES
4.1. EL VALOR CONSTITUTIVO DE LA APORTACIÓN
4.2. DEFINICIÓN DE LA APORTACIÓN
4.3. «EXCURSUS». MODIFICACIÓN DEL CONSIDERANDO 9 DE LA DIRECTIVA
4.4. «ACREDITADO DE CUALQUIER OTRO MODO»
4.5. LA CLÁUSULA RESIDUAL EN EL RDL Y LA DIRECTIVA
4.6. «REQUISITO DE CONTROL» EN LA ENTREGA, TRANSMISIÓN Y REGISTRO
4.7. IDENTIFICACIÓN Y CONTROL
4.8. CONTROL Y SUSTITUCIÓN
4.9. CONTROL Y LISTA DE CRÉDITOS
4.10. CONTROL EN LA JURISPRUDENCIA ESPAÑOLA
4.11. REQUISITO FÁCTICO Y REQUISITO NORMATIVO
4.12. FUNCIONES DEL CONTROL EN LAS GARANTÍAS FINANCIERAS
4.13. CONTROL EN LA PRENDA FINANCIERA VERSUS CONTROL EN LA TRANSMISIÓN FIDUCIARIA
4.14. ¿PRENDA O TRANSMISIÓN FIDUCIARIA?
4.15. CONTROL Y REPIGNORACIÓN
5.1. POSESIÓN DEL TÍTULO VALOR
5.2. APORTACIÓN EN LOS VALORES ANOTADOS EN CUENTA MEDIANTE LA ANOTACIÓN CONTABLE
5.3. APORTACIÓN DE LOS DERIVADOS
5.4. CONTROL EN LOS INSTRUMENTOS FINANCIEROS SIN NECESIDAD DE ANOTACIÓN CONTABLE
5.5. EL CERTIFICADO DEL ART. 12 LMV
5.6. LÍMITES TEMPORALES DEL CERTIFICADO
5.7. ¿INMOVILIZACIÓN REGISTRAL DE LOS VALORES?
5.8. LA FUNCIÓN DE LOS CERTIFICADOS
5.9. INTERPRETACIÓN ALTERNATIVA
5.10. LA NORMATIVA DE IBERCLEAR168)
5.11. MECANISMOS DE BLOQUEO DE LA CUENTA
5.12. SUSTITUCIÓN, RETIRADA DEL EXCEDENTE Y LA DISPOSICIÓN DEL ACTIVO
5.13. LA RAZÓN PARA NO EXIGIR CONTROL SUPLEMENTARIO
5.14. «EXCURSUS». LEHMAN BROTHERS Y EL CONTROL
6.1. CASH COMO UN CRÉDITO DE DINERO Y SU PIGNORACIÓN
6.2. «EXCURSUS». REGÍMENES DE LA PRENDA DE CRÉDITOS
6.3. PRIMER SUPUESTO. EL ACREEDOR ES DEPOSITARIO DEL CASH
6.4. SEGUNDO SUPUESTO. EL CASH ESTÁ DEPOSITADO CON TERCEROS
7.1. LA IDIOSINCRASIA DE LOS DERECHOS DE CRÉDITO
7.2. LA NOTIFICACIÓN EN LAS PRENDAS DE LOS DERECHOS DE CRÉDITO
7.3. LA NOTIFICACIÓN AL DEUDOR CEDIDO EN LA DIRECTIVA
7.4. CONTROL EN LA PRENDA DE DERECHOS DE CRÉDITO
7.5. DERECHO DE SUSTITUCIÓN EN LOS DERECHOS DE CRÉDITO
7.6. LA RETIRADA DEL EXCEDENTE EN LOS DERECHOS DE CRÉDITO
7.7. CONTROL SOBRE EL PRODUCTO DE LOS DERECHOS DE CRÉDITO
7.8. PRENDA SOBRE CRÉDITOS FUTUROS Y SUS LÍMITES
7.9. OPONIBILIDAD AL CONCURSO DE UNA PRENDA FINANCIERA DE CRÉDITO FUTURO
Capítulo V. Transmisión de la titularidad con fines de garantía
1.1. DOS TIPOS DE LA GARANTÍA FINANCIERA
1.2. LA GARANTÍA CON CAMBIO DE TITULARIDAD EN EL RDL
1.3. CONSTITUCIÓN DE LA GARANTÍA FINANCIERA CON CAMBIO DE TITULARIDAD
2.1. LA FALTA DE TIPICIDAD DE LA GARANTÍA CON CAMBIO DE TITULARIDAD
2.2. LA TEORÍA DEL DOBLE EFECTO
2.3. LA TEORÍA DE LA PROPIEDAD FORMAL Y LA PROPIEDAD MATERIAL
2.4. LA FIDUCIA Y LA COMPRAVENTA CON PACTO DE RETRO
2.5. LA EJECUCIÓN EN LA TRANSMISIÓN FIDUCIARIA
2.6. LA IDONEIDAD DE LA EJECUCIÓN POR APROPIACIÓN
2.7. PACTO MARCIANO EN EL ORDENAMIENTO ESPAÑOL
3.1. TIPOS DE TTFCA EN EL MERCADO
3.2. OPERACIONES DOBLES
3.3. REPOS
3.4. COMPRAVENTAS SIMULTÁNEAS
3.5. PRÉSTAMOS DE VALORES
3.6. MARKING-TO-MARKET Y LAS GARANTÍAS COMPLEMENTARIAS
3.7. TTFCA Y CONTROL
3.8. DERECHO DE SUSTITUCIÓN
3.9. DERECHO DE RETIRADA DEL EXCEDENTE
3.10. EJECUCIÓN DE TTFCA
3.11. MOMENTO DE LA APROPIACIÓN EN TTFCA
Capítulo VI. Derecho de uso y disposición
1.1. DEFINICIÓN DEL DERECHO DE USO Y DISPOSICIÓN
1.2. PROPÓSITO Y CONSECUENCIAS DEL DERECHO DE USO Y DISPOSICIÓN
1.3. DERECHO DE USO Y DISPOSICIÓN COMO OPCIÓN CONTRACTUAL
1.4. DERECHO DE DISPOSICIÓN DEL BENEFICIARIO Y LOS DERECHOS DE TERCEROS
2.1. OBJETO EQUIVALENTE Y OBJETO DE VALOR EQUIVALENTE
2.2. DEFINICIÓN DEL OBJETO DE VALOR EQUIVALENTE
2.3. SUBROGACIÓN REAL DEL OBJETO DE VALOR EQUIVALENTE
2.4. EL CONCURSO DEL BENEFICIARIO ANTES DE QUE HAYA SUSTITUIDO EL BIEN
2.5. EL MOMENTO DE LA SUSTITUCIÓN DEL BIEN
2.6. EL MOMENTO DE LA TRANSMISIÓN DE LA PROPIEDAD AL ACREEDOR DISPONENTE
2.7. EL CONCURSO DEL GARANTE Y EL DERECHO DE DISPOSICIÓN
Capítulo VII. Ejecución de la garantía financiera
1.1. EL SUPUESTO DE EJECUCIÓN
1.2. LA LIBERTAD DE LAS CONDICIONES DE EJECUCIÓN
1.3. LA APROPIACIÓN EN LA PRENDA SOBRE LOS INSTRUMENTOS FINANCIEROS
1.4. EJECUCIÓN DE LA PRENDA MEDIANTE LA VENTA
1.5. EJECUCIÓN DE LA PRENDA SOBRE EL EFECTIVO
1.6. EJECUCIÓN DE LA PRENDA SOBRE LOS DERECHOS DE CRÉDITO
1.7. EL REQUERIMIENTO
2.1. EJECUCIÓN DE LOS GRANDES PAQUETES DE ACCIONES COTIZADAS
2.2. EJECUCIÓN DE LA GARANTÍA EN EL CONCURSO DEL GARANTE
2.3. MEDIDAS CAUTELARES DE SUSPENSIÓN DE LA EJECUCIÓN DE LA GARANTÍA
2.4. «EXCURSUS». CASO ALTECO
2.5. EL DERECHO DE DISPOSICIÓN EN EL CONCURSO
2.6. RÉGIMEN DE PRIORIDADES EN LA EJECUCIÓN
3.1. LOS PODERES ESPECIALES DEL FROB RESPECTO DE LAS GARANTÍAS FINANCIERAS
3.2. FACULTAD GENERAL DE SUSPENSIÓN DEL DERECHO DE LA CONTRAPARTE A DECLARAR VENCIMIENTO O RESOLUCIÓN ANTICIPADA O INSTAR EJECUCIÓN Y COMPENSACIÓN
3.3. EXCEPCIÓN A LA NECESIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO
3.4. EXCEPCIÓN A LA DURACIÓN DE LA MEDIDA
3.5. IMPOSIBILIDAD DE SUSPENDER PAGOS O ENTREGAS Y LIMITAR LA EJECUCIÓN DE GARANTÍAS
3.6. PROPÓSITOS DEL FROB EN EL CASO DE LA TRANSMISIÓN PARCIAL
Capítulo VIII. Conclusiones
1. UN SISTEMA DE GARANTÍAS DE DIFÍCIL ENCAJE EN EL ORDENAMIENTO
2. UN RÉGIMEN DE ACREEDORES ESPECIALMENTE PRIVILEGIADOS
3. LOS PROPÓSITOS DE LA DIRECTIVA 47/2002 JUSTIFICAN LAS MEDIDAS TOMADAS
4. EL RÉGIMEN DE LA LABDE ES DE APLICACIÓN SUPLETORIA
5. REGLAS NOVEDOSAS DE CONSTITUCIÓN DE LA GARANTÍA
6. FLEXIBILIDAD DE LA GARANTÍA A TRAVÉS DE LOS PACTOS OPCIONALES
7. EJECUCIÓN EXTRAORDINARIAMENTE SUMARIA Y PROTEGIDA
8. EXCLUSIÓN DE LOS VALORES NO COTIZADOS DEL ÁMBITO DEL RDL
9. TTFCA: RECONOCIMIENTO FINAL POR EL LEGISLADOR DE UNA FIGURA MUY DISCUTIDA
10. PARQUEDAD EN LA REGULACIÓN DE LA GARANTÍA CON CAMBIO DE TITULARIDAD Y LA IMPORTANCIA DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD
11. IMPORTANCIA DE LAS GARANTÍAS CON CAMBIO DE TITULARIDAD EN EL MERCADO
12. SOBREVIVENCIA DEL DERECHO REAL DEL INVERSOR EN EL CONCURSO DEL BENEFICIARIO
13. CONTROL COMO REQUISITO FÁCTICO Y COMO REQUISITO NORMATIVO
14. IMPORTANCIA DEL CONTROL SEGÚN EL OBJETO DE LA GARANTÍA FINANCIERA
15. IMPOSIBILIDAD DE REPIGNORACIÓN DEL OBJETO DE GARANTÍA FINANCIERA
16. NO CABE CONSTITUIR UNA GARANTÍA SOBRE LOS VALORES SIN ANOTACIÓN CONTABLE
17. SATISFACCIÓN DE LOS ESTADOS CON EL NUEVO RÉGIMEN
18. NECESIDAD DE LA COHERENCIA LEGISLATIVA Y JURISPRUDENCIAL CON EL NUEVO RÉGIMEN
Bibliografía
RECURSOS ELECTRÓNICOS MÁS IMPORTANTES
