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Mª José Menéndez Arias. Anuario de arbitraje 2018
ANUARIO DE ARBITRAJE 2018
Contenido
Relación de autores
Capítulo 1. The «Americanization» (or not) of International Arbitration: revisiting the question*)
I. INTRODUCTION
II. WHAT IS MEANT BY THE «AMERICANIZATION» OF INTERNATIONAL ARBITRATION, AND WHY DOES AMERICANIZATION MATTER?
III. A BRIEF REVIEW OF AMERICAN INVOLVEMENT IN INTERNATIONAL ARBITRATION
IV. DOES AMERICA DESERVE ALL THE BLAME? DISTINGUISHING AMERICANIZATION FROM JUDICIALIZATION
V. HOW AMERICAN (OR NOT) IS INTERNATIONAL ARBITRATION THESE DAYS?
1. CHALLENGES TO ARBITRATORS
2. DISCOVERY
3. WITNESS EVIDENCE
4. INFLUENCE ON STYLE
VI. A FEATURE OF AMERICAN LITIGATION THAT SHOULD PERHAPS BE USED MORE IN INTERNATIONAL ARBITRATION
VII. CONCLUSION
VIII. BIBLIOGRAPHY
Capítulo 2. Motivación del laudo arbitral
1. PRESUPUESTOS, CARACTERES Y FUNCIÓN
2. INEXISTENCIA DE UN “PARALELISMO SERVIL” ENTRE SENTENCIAS Y LAUDOS
3. VENTAJAS E INCONVENIENTES DE LA MOTIVACIÓN
4. CONTENIDO Y CARACTERÍSTICAS
1. EXTENSIÓN DE LA MOTIVACIÓN
2. MOTIVACIÓN E INCONGRUENCIA OMISIVA
3. ARBITRAJE DE DERECHO Y ARBITRAJE DE EQUIDAD
1. EXTENSIÓN DE LA MOTIVACIÓN
2. TENDENCIAS DE LA PRÁCTICA CONTEMPORÁNEA
1. ALCANCE
2. LÍMITES
3. MODALIDADES
V. CONSIDERACIONES FINALES
VI. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 3. Conflictos de interés de los árbitros. Deber de revelación y deber de declaración de los árbitros
I. CONSIDERACIONES GENERALES
II. DIRECTRICES DE LA «IBA»
1. NORMAS GENERALES
2. LISTADOS ROJO, NARANJA Y VERDE
III. RECOMENDACIONES DEL CLUB ESPAÑOL DE ARBITRAJE
IV. NORMAS DE LA CORTE INTERNACIONAL DE ARBITRAJE DE LA CCI
V. INCIDENCIA DEL «THIRD PARTY FUNDING» EN LOS POSIBLES CONFLICTOS DE INTERÉS
VI. CONCLUSIONES
VII. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 4. Decisiones en materia arbitral del TSJ de Madrid en 2017*)
I. INTRODUCCIÓN
II. RESOLUCIONES DICTADAS EN PROCESO DE DESIGNACIÓN DE ÁRBITROS
III. ALCANCE DEL CONTROL JURISDICCIONAL
1. LÍMITES DE LA ACCIÓN DE ANULACIÓN
2. MOTIVOS DE ANULACIÓN
1. EXISTENCIA
2. ALCANCE SUBJETIVO DEL CONVENIO
3. ALCANCE OBJETIVO DEL CONVENIO
4. VALIDEZ DEL CONVENIO
V. ERROR «IN PROCEDENDO»
1. VALORACIÓN DE LA PRUEBA
2. MOTIVACIÓN DEL LAUDO E INCONGRUENCIA
3. ORDEN PÚBLICO
VII. COSTAS
1. CADUCIDAD DE LA ACCIÓN
2. DISPONIBILIDAD DE LA ACCIÓN DE ANULACIÓN
3. EFECTOS DE LA ANULACIÓN
IX. COMENTARIOS Y CONCLUSIONES
Capítulo 5. Reconocimiento de laudos extranjeros en España: algunas consideraciones procedimentales y de competencia tras la Ley de Cooperación Jurídica Internacional en Materia Civil a la luz de la más reciente jurisprudencia*)
I. INTRODUCCIÓN
1. COMPETENCIA. EVOLUCIÓN
2. PROCEDIMIENTO. CONFIGURACIÓN JURISPRUDENCIAL. EL TRÁMITE DE «RÉPLICA» EN CASO DE OPOSICIÓN
1. DEROGACIÓN DEL RÉGIMEN DE LA LEC 1881. EXPOSICIÓN SUMARIA DE LOS ASPECTOS MÁS RELEVANTES DE LA LEY DE COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL EN MATERIA CIVIL
2. LA DISTRIBUCIÓN COMPETENCIAL PARA EL RECONOCIMIENTO (A TÍTULO PRINCIPAL) Y EL EXEQUÁTUR CONTEMPLADO EN LA LEY DE COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL EN MATERIA CIVIL: ¿ES APLICABLE AL EXEQUÁTUR DE LAUDOS O RESOLUCIONES ARBITRALES EXTRANJEROS?
3. EL PROCEDIMIENTO JUDICIAL DE EXEQUÁTUR PREVISTO EN LA LEY DE C OOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL EN MATERIA CIVIL. INADECUACIÓN AL EXEQUÁTUR DE LAUDOS O RESOLUCIONES ARBITRALES EXTRANJEROS: OMISIÓN DE UN TRÁMITE DE «RÉPLICA» EN CASO DE OPOSICIÓN
4. RÉGIMEN DE RECURSOS
IV. CONCLUSIONES
V. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 6. Reflexiones en torno al principio de inmediación en el proceso arbitral; a propósito de los límites de la delegación de funciones por parte de los árbitros*)
I. INTRODUCCIÓN
II. LAS FUNCIONES DEL SECRETARIO/ASISTENTE EN LOS PROCESOS ARBITRALES, UNA ZONA GRIS INSUFICIENTEMENTE REGULADA
III. EL PRINCIPIO DE INMEDIACIÓN COMO GARANTÍA PROCESAL EN ESPAÑA
IV. LAS GARANTÍAS PROCESALES ESENCIALES Y EL ARBITRAJE
V. LAS NORMAS PROCESALES, LAS GARANTÍAS Y EL CONCEPTO DE ORDEN PÚBLICO
VI. ORDEN PÚBLICO INTERNO Y ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL
VII. CONCLUSIONES81)
VIII. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 7. Eficiencia y proceso debido en el arbitraje
1. PLANTEAMIENTO
2. LA RUPTURA DEL EQUILIBRIO A FAVOR DEL PROCESO DEBIDO
3. LOS INTENTOS DE RESTABLECER EL EQUILIBRIO
1. LA TEORÍA DOMINANTE: RELACIÓN DE PROPORCIONALIDAD INVERSA
2. NECESIDAD DE REVISAR LA TEORÍA DE LA PROPORCIONALIDAD INVERSA
3. «DOSIS SOLA FACIT VENENUM»
1. PUNTO DE PARTIDA: EL CARÁCTER SUSTANTIVO DEL PROCESO DEBIDO FRENTE A LA NATURALEZA INSTRUMENTAL DE LA EFICIENCIA
2. EL CARÁCTER NO ABSOLUTO DEL PROCESO DEBIDO Y LA POSIBILIDAD DE MODULARLO EN EL ARBITRAJE
3. IMPACTO DE LA EFICIENCIA SOBRE EL PROCESO DEBIDO
IV. CONCLUSIÓN
V. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 8. La responsabilidad civil de los árbitros, con especial mención a la reciente STS de 15 de febrero de 2017*)
I. INTRODUCCIÓN
II. REQUISITOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL «EX» ARTÍCULO 21 LA
1. SUPUESTO DE HECHO
2. RESPONSABILIDAD POR INFRACCIÓN DEL PRINCIPIO DE COLEGIALIDAD
IV. CONCLUSIONES
V. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 9. Kompetenz-Kompetenz: una aproximación necesaria*)
Capítulo 10. Sesgos cognitivos: ¿son los laudos tan racionales como pensamos?*)
I. INTRODUCCIÓN
1. SESGO DE CONFIRMACIÓN
2. SESGO RETROSPECTIVO («HINDSIGHT»)
3. SESGO DE ANCLAJE («ANCHORING EFFECT»)
4. EL EFECTO HALO
5. SESGO DE LA COHERENCIA
6. SESGO DE MARCO («FRAMING BLINDER»)
7. SESGO DE INFORMACIÓN
8. SESGO CULTURAL
9. SESGOS DE GÉNERO Y DE EDAD
III. CONCLUSIONES
IV. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 11. Ilegalidad y contratos simulados en arbitraje, obligaciones de los árbitros*)
I. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
II. ALGUNOS EJEMPLOS DE ILEGALIDAD Y CONTRATOS SIMULADOS QUE PUEDEN SURGIR EN LOS HECHOS SOMETIDOS AL TRIBUNAL ARBITRAL
III. APLICACIÓN DEL PRINCIPIO «IURA NOVIT CURIA» A LOS ÁRBITROS
1. EL RIESGO DE INCONGRUENCIA «EXTRA PETITA»
2. EL RIESGO DE INDEFENSIÓN
3. CUESTIONES ADICIONALES A TENER EN CUENTA
IV. FACULTAD DE INVESTIGACIÓN DE OFICIO DE LOS ÁRBITROS
V. CONCLUSIONES
VI. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 12. Eficacia del pacto de determinación del precio por experto independiente: naturaleza jurídica de la actuación del experto y posibilidad y alcance de la revisión del trabajo del experto por los tribunales*)
I. INTRODUCCIÓN
II. LA VALORACIÓN POR PARTE DE UN EXPERTO INDEPENDIENTE NO ES UN ARBITRAJE
III. NATURALEZA JURÍDICA DEL VALORADOR DIRIMENTE
1. JURISPRUDENCIA RELATIVA AL «ARBITRIUM BONI VIRI»
2. JURISPRUDENCIA RELATIVA AL «ARBITRIUM MERUM»
IV. SUPUESTO ANALIZADO
V. CONCLUSIONES
Capítulo 13. OBOR (One Belt-One Road) y sus implicaciones en el arbitraje internacional*)
I. INTRODUCCIÓN
II. OBOR: CONCEPTO
III. OBOR: RETOS
IV. OBOR: NUEVA ERA PARA LOS ADRS
V. CONCLUSIONES
VI. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 14. Arbitraje y corrupción*)
I. INTRODUCCIÓN
II. LA OBLIGACIÓN DE LOS TRIBUNALES ARBITRALES DE INVESTIGAR LA CORRUPCIÓN Y EL PAPEL DE LOS ABOGADOS
III. LA LEY APLICABLE A SUPUESTOS DE CORRUPCIÓN
IV. LOS ESTÁNDARES Y LA CARGA DE LA DE PRUEBA PARA DETERMINAR LA EXISTENCIA DE CORRUPCIÓN
V. LOS EFECTOS DE LA CORRUPCIÓN SOBRE EL ARBITRAJE
1. LA CORRUPCIÓN COMO MATERIA QUE AFECTA A LA JURISDICCIÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL: LA INEXISTENCIA DE UNA INVERSIÓN PROTEGIDA BAJO EL TRATADO DE INVERSIONES Y LA DOCTRINA DE LAS MANOS SUCIAS
2. LA CORRUPCIÓN COMO MATERIA QUE AFECTA AL FONDO DE LA DISPUTA: LA NULIDAD O ANULABILIDAD DEL CONTRATO
VI. LA PREJUDICIALIDAD EN CASOS DE CORRUPCIÓN
VII. CONCLUSIONES
VIII. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 15. La batalla de las sedes*)
I. INTRODUCCIÓN
II. ENCUESTAS Y ESTADÍSTICAS
III. LA ELECCIÓN DE LA SEDE CONSTITUYE UNA DECISIÓN ESTRATÉGICA
1. LA ELECCIÓN DE LA SEDE DEBE DISCUTIRSE DURANTE LA NEGOCIACIÓN DE LOS CONVENIOS ARBITRALES
2. LA SEDE DEL ARBITRAJE PUEDE SER DISTINTA AL LUGAR EN QUE SE ENCUENTRE LA INSTITUCIÓN QUE ADMINISTRE EL ARBITRAJE
IV. FACTORES QUE INCIDEN EN LA ELECCIÓN DE LA SEDE ARBITRAL
1. LA LEY DE LA SEDE DEL ARBITRAJE DELIMITA EN QUÉ CASOS EL ARBITRAJE ES INTERNACIONAL
2. MARCO NORMATIVO ADECUADO
3. EL RESPETO DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD: PROBLEMAS DE PERCEPCIÓN
4. LA CELEBRACIÓN DE ACTUACIONES ARBITRALES
5. MADRID CUMPLE CON LOS PRINCIPIOS QUE ACONSEJA EL CHARTERED INSTITUTE OF ARBITRATORS PARA SER SEDE DE ARBITRAJES INTERNACIONALES
V. CONCLUSIONES
VI. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 16. Impecuniosidad y arbitraje. Panorama actual europeo*)
I. INTRODUCCIÓN
II. SITUACIÓN ACTUAL EN ESPAÑA
III. SITUACIÓN ACTUAL EN EUROPA
1. FRANCIA
2. INGLATERRA Y GALES
3. ALEMANIA
IV. CONCLUSIONES
V. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 17. Las limitadas competencias de la Unión Europea en materia de arbitraje de inversiones (comentario al Dictamen 2/15 del Tribunal de Justicia de la UE)
I. INTRODUCCIÓN
II. LA COMPETENCIA EXCLUSIVA DE LA UE EN MATERIA PROTECCIÓN DE INVERSIONES EXTRANJERAS DIRECTAS («EX» ART. 207.1TFUE)
III. LAS INVERSIONES «EN CARTERA» CORRESPONDEN A UN ÁMBITO DE «COMPETENCIAS COMPARTIDAS»
IV. EL ACCESO AL ARBITRAJE DE INVERSIONES POR LOS INVERSORES DE LAS PARTES INCIDE EN UN ÁMBITO DE COMPETENCIA EXCLUSIVA DE LOS ESTADOS MIEMBROS
V. LA TERMINACIÓN DE LOS APPRIS CELEBRADOS POR LOS ESTADOS MIEMBROS DE LA UE CON SINGAPUR
VI. CONCLUSIÓN
Capítulo 18. El Tribunal Permanente y otras propuestas de reforma del Arbitraje de Inversión
I. INTRODUCCIÓN
II. EL ARBITRAJE DE INVERSIÓN BAJO ESCRUTINIO
1. LEGITIMIDAD Y TRANSPARENCIA
2. EL RIESGO DE LAUDOS CONTRADICTORIOS
3. LAS CRÍTICAS VERTIDAS SOBRE LOS ÁRBITROS
4. LOS ELEVADOS COSTES Y LA EXCESIVA DURACIÓN DE LOS PROCEDIMIENTOS ARBITRALES
III. PROPUESTAS DE REFORMA DEL ACTUAL SISTEMA DE RESOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
1. PROMOCIÓN DE MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE DISPUTAS DE INVERSIONES
2. MECANISMO DE APELACIÓN
3. OTRAS PROPUESTAS
IV. EL TRIBUNAL PERMANENTE DE INVERSIONES
1. DIFICULTADES ASOCIADAS AL DISEÑO DE UN TRIBUNAL PERMANENTE DE ARBITRAJE
2. LA PROPUESTA DE LA UNIÓN EUROPEA PARA UNA CORTE PERMANENTE DE INVERSIONES
V. UNCITRAL Y LA REFORMA DEL ARBITRAJE DE INVERSIÓN
1. EL ESTADO ACTUAL DE LOS TRABAJOS DE UNCITRAL
VI. CONCLUSIONES
VII. BIBLIOGRAFÍA
Capítulo 19. El arbitraje en España: la perspectiva constitucional. Comentario a la sentencia del Tribunal Constitucional 1/2018, de 11 de enero
I. PLANTEAMIENTO
II. LA DOCTRINA CONSTITUCIONAL SOBRE EL ARBITRAJE
III. LA STC 1/2018, DE 11 DE ENERO. LOS VOTOS PARTICULARES
IV. COMENTARIO
V. BIBLIOGRAFÍA
