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Andrea S. Casanova Asencio. Retraso, mora y Nachfrist en la modernización del Derecho de obligaciones
RETRASO, MORA Y NACHFRIST EN LA MODERNIZACIÓN DEL DERECHO DE OBLIGACIONES
Índice General
Presentación
Índice de abreviaturas
Introducción
Capítulo I. El nuevo concepto de incumplimiento y el retraso como incumplimiento autónomo
I. LA EVOLUCIÓN DE LA NOCIÓN “INCUMPLIMIENTO” 1. LA EVOLUCIÓN DEL CONCEPTO EN EL DERECHO ESPAÑOL. 1.1. Cumplimiento e incumplimiento de las obligaciones. Tipos de incumplimiento
1.2. La evolución hacia un concepto objetivo de incumplimiento en el ordenamiento español
2. LA MODERNIZACIÓN DEL DERECHO DE OBLIGACIONES Y CONTRATOS Y LAS NUEVAS TENDENCIAS EN MATERIA DE INCUMPLIMIENTO. 2.1. Las nuevas tendencias en el ámbito europeo. 2.1.1. El movimiento de modernización del Derecho de obligaciones y contratos
2.1.2. Las definiciones de incumplimiento de los textos modernizadores
2.1.3. El sistema de remedios frente al incumplimiento
2.1.4. La exoneración de algunas consecuencias del incumplimiento
2.2. La influencia del movimiento de modernización del Derecho de obligaciones y contratos en España
II. EL RETRASO COMO INCUMPLIMIENTO. 1. EL RETRASO COMO SITUACIÓN DE PENDENCIA. DOCTRINA GENERAL SOBRE EL RETRASO Y LA MORA COMO INCUMPLIMIENTO
2. EL RETRASO COMO MODALIDAD DE INCUMPLIMIENTO EN LOS TEXTOS DE MODERNIZACIÓN
III. LOS MECANISMOS RELACIONADOS CON EL RETRASO EN EL CUMPLIMIENTO
1. LA MORA
2. LOS APLAZAMIENTOS. 2.1. Los aplazamientos en general
2.2. El Nachfrist o mecanismo de plazo adicional
3. LOS REMEDIOS FRENTE AL INCUMPLIMIENTO RELACIONADOS CON EL RETRASO. 3.1. La enumeración de los remedios que pueden cobrar relevancia a propósito del retraso
3.2. La resolución. Su relación con el retraso
Capítulo II. Las relaciones entre retraso y mora en el Derecho Español
I. EL PAPEL DE LA MORA ANTE LA POSIBLE RELEVANCIA DEL MERO RETRASO
II. LA DEFENSA DE LA MORA COMO ÚNICO RETRASO JURÍDICAMENTE RELEVANTE
III. LA POSIBLE EFICACIA DEL MERO RETRASO PARA ALGUNOS EFECTOS TÍPICAMENTE ASOCIADOS A LA MORA
1. EL ARTÍCULO 1100 CC
2. EL ARTÍCULO 1101 CC
2.1. La morosidad
2.2. La contravención al tenor de la obligación
IV. CONSIDERACIONES SOBRE LA FUNCIÓN DE LA MORA
1. LA MORA Y EL EFECTO INDEMNIZATORIO EN LA TRADICIÓN JURÍDICA. ESTUDIO DE ANTECEDENTES
2. LA IMPORTANCIA DEL EFECTO INDEMNIZATORIO EN RELACIÓN CON LA FUNCIÓN DE LA MORA
V. UNA CONCLUSIÓN SOBRE EL DEBATE Y UNA REFLEXIÓN SOBRE LA COMPLEJIDAD DE LA CUESTIÓN Y EL RECURSO A LA “CONVENIENCIA”
VI. OTROS POSIBLES EFECTOS DEL MERO RETRASO
VII. LA INCIDENCIA DE LAS PROPUESTAS SUPRANACIONALES EN LA RELACIÓN MORA-RETRASO
Capítulo III. La puesta en cuestión de la mora del deudor
I. LA ELIMINACIÓN DE LA MORA EN LA MAYOR PARTE DE LOS PRINCIPALES TEXTOS DE MODERNIZACIÓN. 1. LOS TEXTOS INTERNACIONALES. 1.1. Efectos del reconocimiento del retraso como incumplimiento autónomo. El desplazamiento de la mora como categoría jurídica
1.2. La crisis de la mora como origen de la nueva concepción del retraso como incumplimiento autónomo
1.3. El tratamiento del retraso en el cumplimiento en el Derecho anglosajón
1.4. La caracterización del retraso en los textos de modernización. 1.4.1. Las nuevas bases de la mora mercantil introducidas por la CISG
1.4.2. El modelo resolutorio de los textos de referencia
1.4.3. Los requisitos del “nuevo retraso”
2. LA PMCC. 2.1. El retraso como incumplimiento en la PMCC: un espejo de las Propuestas supranacionales
2.2. La resolución en la PMCC: nuevas tendencias en la regulación del remedio
2.3. ¿Menciones a la mora del deudor?
II. LA POSIBLE INCIDENCIA DE ASPECTOS TERMINOLÓGICOS EN LAS CONSIDERACIONES SOBRE LA ELIMINACIÓN DE LA MORA
1. RETRASO Y MORA EN LA REDACCIÓN DE LOS TEXTOS SUPRANACIONALES. LA INFLUENCIA DEL DERECHO ANGLOSAJÓN Y DE SU TERMINOLOGÍA
2. LA CONFUSIÓN TERMINOLÓGICA ENTRE “MORA” Y “RETRASO” EN EL ÁMBITO NACIONAL Y SU RELACIÓN CON LA REGULACIÓN DEL RETRASO EN LOS TEXTOS DE MODERNIZACIÓN. 2.1. La identificación entre retraso y mora como punto de partida
2.2. La postura que defiende la eliminación del requisito de la interpelación y la equiparación entre mora y retraso
2.3. Las razones que aconsejan el mantenimiento de la distinción entre retraso y mora
Capítulo IV. La regulación del retraso en los textos que mantienen explícitamente la mora del deudor
I. LA REFORMA FRANCESA DEL DERECHO DE OBLIGACIONES Y CONTRATOS DE 2016. 1. CONTEXTO E IMPACTO DE LA REFORMA
2. EL TRATAMIENTO DEL RETRASO EN EL “CODE” ANTES DE LA REFORMA
3. LA REGULACIÓN DEL RETRASO TRAS LA REFORMA. 3.1. La nueva configuración de la mora francesa
3.2. La puesta en mora del deudor como requisito previo al acceso a los remedios. 3.2.1. Planteamiento general de la cuestión
3.2.2. Especial consideración de los mecanismos para la resolución del contrato
3.2.3. Algunas cuestiones que plantea la mora entendida como requisito previo a los remedios. A. La “nueva función” de la mora del deudor en el “Code”
B. Lagunas y defectos en la delimitación de la constitución en mora como requisito de acceso a los remedios
4. VALORACIÓN GENERAL: LA REFORMA FRANCESA COMO SISTEMA MIXTO O DE EQUILIBRIO ENTRE LA TRADICIÓN Y LAS NUEVAS TENDENCIAS
II. LA PROPUESTA DE CÓDIGO CIVIL DE LA APDC. 1. LA TRASCENDENCIA DEL MANTENIMIENTO DE LA MORA EN LA PCC
2. LA REGULACIÓN DEL RETRASO EN LA PCC. 2.1. Mora del deudor y mora del acreedor. Su ubicación sistemática y su calificación como incumplimiento
2.2. La concreta regulación de la mora debitoris (y, también, sus silencios)
2.3. Efectos del retraso no constitutivo de mora
2.4. Otras menciones a la mora y al retraso. Posibles dudas sobre la eficacia de la mora
3. LA RESOLUCIÓN EN LA PCC: PLAZO ADICIONAL Y EJERCICIO EXTRAJUDICIAL
4. LA COORDINACIÓN DE LA MORA CON LOS REMEDIOS FRENTE AL INCUMPLIMIENTO
4.1. Los remedios que no presentan conflictos con la mora del deudor
4.2. Los remedios que presentan especialidades en su relación con la mora del deudor
4.3. Los remedios cuyo acceso podría estar condicionado a una constitución en mora del deudor
5. CONCLUSIONES SOBRE LA PCC Y SU TRATAMIENTO DEL RETRASO
III. EL ANTEPROYECTO DE CÓDIGO EUROPEO DE LOS CONTRATOS DE LA ACADEMIA DE “IUSPRIVATISTAS” DE PAVÍA. 1. PLANTEAMIENTO DEL TEXTO Y ELEMENTOS DIFERENCIADORES CON RESPECTO A OTROS INSTRUMENTOS DE MODERNIZACIÓN
2. LA MORA DEL DEUDOR EN EL CÓDIGO DE LA ACADEMIA DE PAVÍA
2.1. Los requisitos de la mora
2.2. Los efectos de la mora
2.2.1. El resarcimiento de los daños en las obligaciones no pecuniarias
2.2.2. El resarcimiento de los daños en las obligaciones pecuniarias
2.2.3. Las dudas causadas por las menciones al retraso en distintos artículos del Anteproyecto
3. VALORACIÓN GENERAL DEL TEXTO Y DE SU TRATAMIENTO DEL RETRASO
Capítulo V. Los textos que observan un sistema mixto o presentan casos dudosos de reconocimiento de la mora
I. LA NORMATIVA DE LUCHA CONTRA LA MOROSIDAD EN LAS OPERACIONES COMERCIALES
1. ÁMBITO DE APLICACIÓN Y RELEVANCIA PARA EL ESTUDIO DE LA MORA DESDE LA PERSPECTIVA DEL DERECHO CIVIL. 1.1. Justificación de la normativa y ámbito de aplicación
1.2. Relevancia de la normativa sobre morosidad en las operaciones comerciales en el ámbito civil
2. LOS CONCRETOS MECANISMOS LEGALES FRENTE A LA MOROSIDAD EN LAS OPERACIONES COMERCIALES
2.1. Las consecuencias pecuniarias de la morosidad: el devengo automático de intereses y el resarcimiento de los costes de cobro
2.2. El sistema legal de plazos de pago. El sentido de los plazos y su naturaleza jurídica
3. EL IMPACTO DE LA LLCM SOBRE OTRAS NORMAS Y PRINCIPIOS DE NUESTRO DERECHO
4. LA UNIFICACIÓN DE LOS REGÍMENES DE MORA EN EL ORDENAMIENTO ESPAÑOL. SU INCLUSIÓN EN EL NUEVO PARADIGMA DE INCUMPLIMIENTO Y EN EL SISTEMA DE REMEDIOS
5. LA CARACTERIZACIÓN DEL RETRASO EN LA NORMATIVA SOBRE MOROSIDAD EN LAS OPERACIONES COMERCIALES
5.1. Su configuración formal y la interpretación doctrinal mayoritaria
5.2. La mora de la LLCM: una mora automática con caracteres propios. 5.2.1. Argumentos en los que se sustenta esta caracterización
5.2.2. Conclusiones y valoración del tratamiento del retraso en la LLCM
II. EL CESL. 1. PLANTEAMIENTO DEL TEXTO Y ÁMBITO DE APLICACIÓN
2. EL TRATAMIENTO DEL RETRASO EN EL CESL. 2.1. Retraso, incumplimiento y remedios
2.2. La configuración del remedio indemnizatorio
2.2.1. La indemnización de daños y perjuicios
2.2.2. El devengo de intereses moratorios. A. Régimen general
B. Régimen de devengo de intereses en las operaciones de consumo
C. Régimen de devengo de intereses en las operaciones entre empresas
2.2.3. Algunas cuestiones irresueltas por el texto
3. VALORACIÓN GLOBAL DEL TRATAMIENTO DEL RETRASO EN EL CESL
III. EL ANTEPROYECTO DE CÓDIGO MERCANTIL
1. EL CONTENIDO DEL ACM EN MATERIA DE RETRASO
2. ALGUNAS CONCLUSIONES QUE PUEDEN EXTRAERSE DE LA REGULACIÓN DEL RETRASO EN EL ACM
Capítulo VI. Delimitación de los mecanismos que permiten dar eficacia al retraso en el cumplimiento
I. LOS MECANISMOS ACOGIDOS POR LOS TEXTOS DE MODERNIZACIÓN
1. EL MERO RETRASO RELEVANTE
2. LA MORA DEL DEUDOR EN SU CONCEPCIÓN TRADICIONAL
3. LA MORA DEL DEUDOR SEGÚN LA NORMATIVA SOBRE MOROSIDAD EN LAS OPERACIONES COMERCIALES Y OTROS MODELOS MIXTOS QUE LA SIGUEN
4. LA MORA DEL DEUDOR COMO REQUISITO DE ACCESO A LOS REMEDIOS
5. EL “NACHFRIST”
II. PUNTOS DE CONEXIÓN Y DIVERGENCIA ENTRE ESTOS MECANISMOS. 1. LA RELACIÓN ENTRE EL “NACHFRIST” Y MORA DEL DEUDOR COMO REQUISITO DE ACCESO A LOS REMEDIOS
2. LA DISTINCIÓN ENTRE EL “NACHFRIST”, LA MORA TRADICIONAL, Y LA MORA COMO REQUISITO DE ACCESO A LOS REMEDIOS
2.1. Distinción entre mora y Nachfrist cuando éste condiciona el acceso al remedio resolutorio
2.2. Comparación entre mora y Nachfrist cuando éste no se configura como requisito imprescindible para la resolución
2.3. Otras razones que justifican la defendida distinción. La regulación en el ordenamiento jurídico alemán
Capítulo VII. La expansión del mecanismo “nachfrist”
I. EL POSIBLE ACOGIMIENTO GENERAL DE LA FIGURA EN NUESTRO ORDENAMIENTO. 1. LA ACEPTACIÓN GENERALIZADA POR LA DOCTRINA
2. SU ADMISIÓN JURISPRUDENCIAL
3. LA CONVENIENCIA DE UNA REFORMA PARA SU APLICACIÓN GENERALIZADA
II. LOS PROBLEMAS QUE PLANTEA LA ADOPCIÓN DEL MECANISMO DE NOTIFICACIÓN-RESOLUCIÓN
1. EL MODELO “NACHFRIST” SEGÚN LAS PROPUESTAS ESPAÑOLAS DE MODERNIZACIÓN
1.1. Limitaciones relacionadas con las modalidades de incumplimiento para las que se prevé
1.2. La ubicación del precepto que regula el plazo adicional y su relación con los remedios
1.3. Las consecuencias de la falta de fijación de un plazo razonable
1.4. Otras cuestiones relacionadas con el ínterin del plazo y su finalización
2. EL MODELO “NACHFRIST” SEGÚN EL ARTÍCULO 66 BIS TRLGDCU
3. LA REGULACIÓN DEL PLAZO ADICIONAL PARA EL RETRASO NO ESENCIAL EN LA COMPRAVENTA EN EL LIBRO SEXTO DEL CCCAT
III. LA CUESTIÓN DE LA RAZONABILIDAD DEL PLAZO: ¿ES EL “NACHFRIST” LA SOLUCIÓN A LA INDETERMINACIÓN QUE PROVOCA EL MODELO DE INCUMPLIMIENTO ESENCIAL DEL ARTÍCULO 1124 CC?
Capítulo VIII. La modernización de la mora del deudor
I. LA UTILIDAD DE LA MORA. LA NECESARIA DIFERENCIACIÓN ENTRE CONTRATACIÓN PROFESIONAL Y CONTRATACIÓN ENTRE PARTICULARES
II. LA COMPATIBILIDAD DE LA MORA CON LAS NUEVAS TENDENCIAS
III. LAS CONEXIONES ENTRE LA MORA Y EL “NACHFRIST”: UN POSIBLE MECANISMO HÍBRIDO “NACHFRIST”-MORA. 1. ESQUEMA GENERAL DE FUNCIONAMIENTO DEL MECANISMO QUE SE PROPONE
2. CUESTIONES A RESOLVER PARA SU ADMISIBILIDAD. 2.1. Problemas en torno a la eficacia de la comunicación que da inicio al Nachfrist en relación con la mora
2.1.1. Las características de la comunicación que otorga plazo adicional
2.1.2. La naturaleza del “Nachfrist” como aplazamiento y su relación con la mora
2.1.3. ¿Es la comunicación lo que constituye al deudor en mora?
2.2. Los límites y requisitos de ambas figuras y su coordinación
2.3. Otras implicaciones de este sistema
3. LOS CONCRETOS EFECTOS DEL MECANISMO CONJUNTO “NACHFRIST”-MORA
4. LAS VENTAJAS DEL MECANISMO MIXTO PROPUESTO
Capítulo IX. A modo de conclusión: la pluralidad de regímenes de retraso aplicables en función del tipo de contratación
I. EL RÉGIMEN DE RETRASO APLICABLE A CADA SECTOR DE LA CONTRATACIÓN. 1. IDEAS GENERALES
2. CONTRATACIÓN ENTRE PARTICULARES
3. CONTRATACIÓN CON CONSUMIDORES
4. CONTRATACIÓN PROFESIONALIZADA
II. RECAPITULACIÓN FINAL
Bibliografía
Índice de jurisprudencia
Índice General
