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Asociación de Escribanos del Uruguay. Ley general de Derecho internacional privado de la República Oriental del Uruguay 19.920, de 17 de noviembre de 2020
LEY GENERAL DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE LA REPÚBLICA ORIENTAL DEL URUGUAY 19.920, DE 17 DE NOVIEMBRE DE 2020: EL TEXTO Y SU CONTEXTO AMERICANO
Prólogo
Prólogo
Capítulo 1. Razones que llevan a los Estados a realizar una codificación del Derecho Internacional
Sección 1 Los actores en el Derecho Internacional Privado del siglo xxi
1. Los Estados camino hacia la versatilidad
Hacia un necesario reexamen de las nociones de soberanía y de poder
Oscilando entre las nociones de espacios y de territorios
Oscilando entre los conceptos de poder y de autoridad
2. La sociedad posnacional
La concepción de la sociedad internacional en la doctrina europea
La concepción de la sociedad internacional en la doctrina uruguaya
3. El individuo
El individuo: ¿sujeto pasivo o sujeto activo. en el Derecho internacional privado?
La alusión expresa a los derechos humanos fundamentales
La opacidad del individuo en determinados entornos
La multiplicidad de las lealtades
Sección 2 La cuestión metodológica. Monismo o pluralismo metodológico
Para hacer lo posible debemos pensar lo imposible
Jerarquía o libre juego de los métodos
1. El método de la regla de conflicto. La regla de conflicto clásica y su evolución
La regla de conflicto como propuesta
El magistrado estatal ante la presencia del Derecho espontáneo
Las excepciones y sus ámbitos de actuación
Hacia una determinación de la individualidad jurídica
Una nueva distribución de los roles
2. La regulación mediante el método directo
3. El reconocimiento internacional de las leyes de policía o normas de aplicación inmediata, autoaplicadas o incondicionadas
4. La búsqueda de la solución más apropiada al caso concreto
Sección 3 La coordinación de los órdenes jurídicos. El problema no es la existencia de un pluralismo metodológico, sino cómo coordinar la producción de las normas de los diversos actores de la sociedad postinternacional
1. Coordinación de los órdenes jurídicos sobre el plano normativo. La regla de conflicto bilateral
El juez del foro y el juez del razonamiento en sede de aplicación del Derecho extranjero
El reenvío
El recurso a la equivalencia y a la adaptación
La cláusula de excepción a favor de otro Derecho mejor conectado
Funcionamiento excepcional del mecanismo
¿Cómo determinar la «relevancia» o la «lejanía» de los vínculos?
Momento de la determinación de los vínculos más estrechos con otra legislación
¿Quién es el encargado de señalar la presencia de una ley con vínculos más estrechos?
¿Pueden separarse los elementos formales de los sustantivos?
Derecho regional comparado
2. Coordinación de los órdenes jurídicos estatales sobre el plano procesal
El forum non conveniens
Derecho regional americano
El forum conveniens
3. Aspectos que inciden sobre los dos ámbitos. La autonomía de la voluntad y sus diferentes roles
La relevancia de los derechos fundamentales
4. Coordinación interinstitucional. La cooperación entre autoridades judiciales y entre autoridades judiciales y autoridades privadas
Las Autoridades Centrales
¿Coordinación o concurrencia de órdenes jurídicos?
5. Resumen final y conclusiones. La atenuación de la fuerza del territorio
La convivencia de las localidades con las translocalidades
La flexibilización de las reglas de conflicto rígidas y/o inadecuadas
El pluralismo de fuentes y sus límites
El relacionamiento del Derecho internacional privado con el espacio telemático
El reconocimiento de lo uno y de lo múltiple
Prudencia en la regulación estatal del ciberespacio
¿El Derecho internacional privado se presenta como mutilante de la realidad?
Reconocimiento a un mayor número de sujetos poseedores de poder y de autoridad
El individuo realzado en su dignidad y sus derechos, y voluntariamente opacado en otros entornos
Capítulo 2. La codificación del Derecho Internacional Privado en Uruguay y en América Latina. Introducción
Sección 1Evolución de la codificación de las normas convencionales de Derecho Internacional Privado. Los Tratados de Montevideo de 1889
Los Tratados de Montevideo de 1940
El art. 5 del Protocolo Adicional y su alcance
Evaluación de los Tratados de Montevideo de 1889 y de 1940
Las Convenciones Interamericanas aprobadas en las CIDIP y auspiciadas por la OEA
Parte general de Derecho Internacional Privado
Derecho Civil Internacional
Derecho de Familia y minoridad
Derecho Comercial Internacional
Derecho Procesal Internacional
Las normas provenientes de los procesos de integración económica: el Mercado Común del Sur (Mercosur)
Sección 2 Evolución en Uruguay de la codificación de las normas nacionales de Derecho Internacional Privado (derecho autónomo) Etapa anterior al año 1941
Primera codificación orgánica en aplicación de la ley 10.084, de 2 de diciembre de 1941
Codificaciones parciales de las normas nacionales de Derecho internacional privado, posteriores al año 1941
El Código General del Proceso (ley 18.592 de 6 de octubre de 1988)
El Código de la Niñez y de la Adolescencia (ley 17.823 de 7 de setiembre de 2004)
La ley sobre Declaración Judicial del Concurso y Reorganización Empresarial (ley 18.387 de 23 de octubre de 2008)
La ley de restitución de personas menores de 16 años trasladadas o retenidas ilícitamente (ley 18.895 de 11 de abril de 2012)
Sección 3 La codificación de las normas nacionales de Derecho Internacional Privado en la región
Argentina
Bolivia
Brasil
Canadá, provincia de Québec
Chile
Colombia
Costa Rica
Cuba
Ecuador
Estados Unidos de América, estado de Louisiana
El Salvador
Guatemala
Honduras
México
Nicaragua
Panamá
Paraguay
Perú
República Dominicana
Venezuela
Un balance de Derecho comparado de la codificación nacional en la región
Sección 4 Los proyectos de leyes de Derecho Internacional Privado de la región
El Código Modelo de Derecho internacional privado de México de 2006
El proyecto de ley de Derecho internacional privado del Estado Plurinacional de Bolivia
La OHADAC
Sección 5 La Ley General de Derecho Internacional Privado de la República Oriental del Uruguay. Historia de su sanción
Las fuentes materiales de la Ley General de Derecho Internacional Privado
Capítulo 3. Estructura de las reglas contenidas en la Ley General
Sección 1 Morfología de las reglas contenidas en la Ley General. 1. Las reglas de conflicto bilaterales204. Reglas de conflicto de leyes
2. Las reglas de conflicto unilaterales o incompletas208
Reglas de conflicto de jurisdicciones
3. Las reglas de conflicto materialmente orientadas
4. Las reglas de conflicto como hipótesis de trabajo
5. Las normas materiales
6. Las normas de aplicación inmediata, incondicionadas o autoaplicadas
Sección 2 Elementos integrantes de la regla de conflicto y su tratamiento en la Ley General. I. Las categorías
ii. Los puntos de conexión
1. El punto de conexión domicilio
a. El domicilio de las personas físicas
2. El punto de conexión residencia habitual
3. El lugar de situación de los bienes
4. El lugar de destino
5. El lugar de la matrícula o del registro
7. La autonomía de la voluntad
8. El lugar de los efectos
9. El lugar de celebración
10. La solución territorial
11. La lex loci delicti commissi
12. La ley del lugar donde se produjo el daño
13. ¿Y el principio lex loci solutionis?
14. Los criterios de la proximidad, de los vínculos más estrechos o de los lazos suficientes
Capítulo 4. Bases teóricas del Derecho Internacional Privado uruguayo. El Derecho internacional privado y sus instituciones
Sección 1. Consagración del monismo internacional (art. 1.1)289. El monismo internacional incorporado a la Ley General (art. 1.1)
El art. 1.1 y su contexto
Derecho regional comparado
Sección 2. Reglas sobre interpretación e integración (art. 1.2) Interpretación e Integración de las normas de Derecho internacional privado
La doble discusión de la centralidad del Código Civil
A. La remisión al título preliminar del Código Civil. La interpretación
La integración
El criterio y su excepción
La extensión de las categorías
Los puntos de conexión
La calificación
Derecho regional comparado
Sección 3 Tratamiento del Derecho extranjero (art. 2.1)308. Métodos para determinar el Derecho aplicable
Tratamiento del Derecho extranjero (art. 2.1)
Conocimiento del Derecho extranjero
Mecanismos procesales para el conocimiento del Derecho extranjero (art. 3)
La prueba del Derecho extranjero
Admisión de los recursos procesales (art. 4)
Derecho regional comparado
Sección 4 Aplicación del Derecho extranjero, cláusula de excepción, reenvío de proximidad y la influencia de los arts. 2597 y 2653 del CCyC argentino sobre el DIPr uruguayo. Motivos para el examen
Análisis de la cuestión planteada
Conclusiones del diagnóstico
Sección 5 Estados plurilegislativos (art. 2.2)
Diferentes situaciones
Derecho regional comparado
Sección 6 Mecanismos y excepciones que inciden en la aplicación del Derecho extranjero; el octeto y su desempeño
1. La excepción de orden público internacional (art. 5)334. El fin de la hospitalidad y justicia incondicional
El orden público internacional sobre el plano nacional
Relatividad del orden público internacional
Los efectos producidos por la interposición de la excepción
¿Existen varios órdenes públicos internacionales o uno solo?
Un orden público internacional propio de los derechos humanos
¿La excepción de orden público puede acercarse a un estándar?
Derecho regional comparado
Derecho comunitario europeo
2. Las normas de aplicación inmediata, incondicionadas o autoaplicadas (art. 6)
Semejanzas y diferencias entre la excepción de orden público internacional y las normas de aplicación inmediata
El art. 6 de la Ley General
Las normas nacionales de aplicación necesaria
Las normas de terceros Estados de aplicación necesaria
Conflictos entre leyes de policía
La unilateralidad de las leyes de policía
Las normas de aplicación inmediata y el reenvío, el orden público y la calificación
Derecho regional comparado
Derecho comunitario europeo
Declinación de las leyes de policía
3. La excepción de fraude a la ley (art. 7)393
La tesis objetiva
La tesis subjetiva
Elementos constitutivos del fraude a la ley de acuerdo a la tesis subjetiva
Las dificultades para comprobar el carácter fraudulento del punto de conexión
Efectos de la existencia de un fraude a la ley
La Ley General
Derecho regional comparado
Estado actual de la situación
4. La excepción de institución desconocida (art. 8)405
Antecedentes
Elementos que confirman la presencia de una institución desconocida
La institución desconocida y el problema de la calificación; posición del profesor Henri Batiffol
La institución desconocida y el art. 196 de la ley 16.060
Derecho regional comparado
5. Los derechos adquiridos en el extranjero (art. 9)413
Antecedentes
Derecho regional comparado
6. Cuestiones previas o incidentales (art. 10)
Dependencia o independencia de la cuestión previa
La regulación de la cuestión previa en la Convención Interamericana sobre normas generales
La regulación de la cuestión previa en la Ley General
Derecho regional comparado
Derecho comunitario europeo
7. Aplicación armónica a través de la adaptación (art. 11)
Soluciones sobre el plano convencional
Soluciones sobre el plano legal
Situaciones que puedan reclamar la adaptación en la Ley General
Derecho regional comparado
8. El reenvío (art. 12)435
El salto de rana
Las normas convencionales respecto del reenvío
El art. 12 de la Ley General
El reenvío funcional
Derecho regional comparado
Derecho comunitario europeo
Conclusiones
9. Una excepción reconocida fuera de la Ley General. La falta de reciprocidad
Capítulo 5. Derecho civil internacional
1. La existencia de las personas físicas (art. 17.2)
2. El estado de las personas físicas (art. 17)
Ley aplicable
3. La capacidad de goce de las personas físicas (art. 17.1)
Derecho regional comparado
4. La capacidad de ejercicio (art. 20)
Otras situaciones relacionadas con la persona
5. La ausencia (art. 19)
Ley aplicable
Juez internacionalmente competente
Medidas provisionales
La ausencia y la sucesión del ausente
Derecho regional comparado
6. El nombre de las personas físicas. Antecedentes
Soluciones sobre la ley aplicable al nombre dentro de la Ley General
Soluciones jurisdiccionales
Derecho regional comparado
7. La protección de los discapacitados (art. 21)
Un nuevo escenario
Derecho regional comparado
8. Las uniones matrimoniales (art. 22)
La categoría «uniones matrimoniales»
Ley aplicable
Juez competente
El matrimonio poligámico
El matrimonio entre personas del mismo sexo
Derecho regional comparado
9. Relaciones personales entre los cónyuges (art. 24)
Una vista previa
Ley aplicable
Las relaciones personales en el matrimonio y los derechos adquiridos
Juez competente
Derecho regional comparado
Un recorrido por el Derecho comparado
1. Los regímenes legales
2. Los regímenes convencionales
3. La admisión de la mutabilidad
Examen del art. 25; el ascenso de la autonomía de la voluntad
1. Las convenciones matrimoniales se regulan por la ley del Estado donde se otorguen (lex loci celebrationis)
2. Si no hay convención, las relaciones patrimoniales se rigen por la ley del Estado del primer domicilio conyugal
3. Si no existe domicilio conyugal o siendo imposible determinarlo, por la ley del Estado donde ambos cónyuges se domicilien
4. Fuera de estos casos, por la ley del Estado de celebración del matrimonio
5. Si los cónyuges pasaren posteriormente a domiciliarse en la República, podrán elegir la aplicación del Derecho uruguayo, acuerdo al cual podrán adjudicarle efectos retroactivos
6. Sin perjuicio, además, de reconocer la vigencia de la ley del Estado de situación de los bienes en todo lo relacionado con materia de estricto carácter real
Observaciones a formular al art. 25
Análisis de Derecho comparado sobre la posibilidad de cambiar la ley de un Estado por la ley de otro Estado
La Ley General y el cambio de régimen por la ley de otro Estado
La Ley General y la protección de los terceros
Derecho regional comparado
11. Disolución de las uniones matrimoniales (art. 26)
Ley aplicable
Juez competente
Los divorcios privados
Derecho regional comparado
12. Las uniones no matrimoniales (art. 27)
La categoría «uniones no matrimoniales»
Ley aplicable
Las relaciones personales y patrimoniales en las uniones no matrimoniales
Derecho regional comparado
13. Disolución de las uniones no matrimoniales (art. 27.3)
Ley aplicable
Autoridad competente
14. Filiaciones (art. 28)
¿Carácter amplio o restrictivo de la categoría filiaciones?
Cómo afectan los adelantos biotecnológicos a las filiaciones
Cómo influyen sobre las filiaciones las familias recompuestas
Los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y de 1940
La Ley General: ley aplicable, ámbito material
Puntos de conexión seleccionados
Algunos comentarios a modo de síntesis
Juez competente
Derecho regional comparado
15. Obligaciones alimentarias (art. 29)
Ley aplicable
Juez competente
Derecho regional comparado
16. Sucesiones (art. 30)
Situación actual
La determinación de la muerte de una persona
Juez competente
Derecho regional comparado
17. Testamento (art. 31)
El testamento y la observancia de las formas
Derecho regional comparado
18. Partición (art. 42)
Ley aplicable
Juez competente
Derecho regional comparado
19. Personas jurídicas (arts. 33 a 38)
Las personas jurídicas de Derecho privado
El Estado y las personas de Derecho público extranjeras
Derecho regional comparado
20. Bienes (art. 39 a 41)
Ley aplicable a los bienes: lex rei sitae
Localización de los bienes muebles; evolución
Traslado de un bien mueble de un Estado a otro
Situación de la cosa mueble sometida a litigio
Situaciones particulares
Derecho regional comparado
21. Forma de los actos (art. 43)
Derecho regional comparado
22. Las obligaciones que nacen sin convención (arts. 51 y 53) i .Los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y de 1940
ii. La solución proporcionada por la Ley General
Derecho regional comparado
23. Poderes (art. 54)
El art. 291 de la ley 18.362 de 6 de octubre de 2008
Derecho regional comparado
24. Prescripciones adquisitiva y extintiva (arts. 55 y 56)
Ley aplicable
Juez competente
Derecho regional comparado
Capítulo 6. Derecho comercial internacional. Algunos problemas de la materia
Especialidad del Derecho Comercial internacional
Integración de las lagunas en el Derecho comercial internacional
Las fuentes del Derecho comercial internacional
El reconocimiento de los usos
¿Prueba o aplicación de oficio de los usos?
Los principios generales de Derecho Comercial internacional640
La etapa pre-contractual
Derecho regional comparado
Sección 1 Régimen general de las obligaciones contractuales (arts. 44 a 49)
1. La internacionalidad de los contratos (art. 44)
Derecho regional comparado
2. Determinación del Derecho aplicable; ámbito del reconocimiento de la autonomía de la voluntad (art. 45.1) Distinción entre autonomía conflictual y autonomía material
Naturaleza de la regla de la autonomía
Derecho regional comparado
Un cambio profundo en el Derecho positivo de Uruguay
Modos de elección del Derecho aplicable
Forma del pacto de electio iuris
Derecho regional comparado
Autonomía o dependencia de la cláusula de electio iuris
Momento de elección del Derecho aplicable
Derecho regional comparado
Exclusión del reenvío internacional
Otros ámbitos posibles del ejercicio de la autonomía de la voluntad
Importa la coherencia, no la unidad normativa
Derecho regional comparado
Limitaciones al ejercicio de la autonomía de la voluntad en materia contractual
4. Contratos a distancia (art. 47)
Lugar y momento del perfeccionamiento del contrato a distancia
Ley aplicable
¿Contrato a distancia equivale necesariamente a contrato entre ausentes?
Derecho regional comparado
5. El posible fin de un paralelismo riguroso (art. 46)
6. Determinación del Derecho aplicable a falta de elección por los contratantes (art. 48)
La Convención de Roma sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales de 1980 y el Reglamento homónimo Roma I de 2008: un movimiento pendular
La Convención sobre el Derecho aplicable a los contratos internacionales, de México de 1994
La Ley General: implementación de un régimen de conexiones subsidiarias rígidas
Qué debe entenderse por prestación característica
Las soluciones subsidiarias y la aplicación de la ley del Estado de origen
La Ley General hace mención al Derecho y no a la ley aplicable
Derecho regional comparado
Los dos últimos criterios subsidiarios
Derecho regional comparado
¿Quid de la máxima accessorium sequitur principale en la Ley General?
Sección 2. Categorías contractuales reguladas específicamente (art. 50)
1. Los contratos que versen sobre derechos reales y los contratos de arrendamiento sobre bienes inmuebles (art. 50.a)
Los contratos de hipoteca o de prenda
Los contratos de arrendamiento de bienes inmuebles
Derecho regional comparado
2. Las relaciones de familia (art. 50.b)
3. Los títulos valores (art. 50.c)
Antecedentes
La letra de cambio
El cheque
La Ley General
Derecho regional comparado
4. La comercialización de bienes en los mercados de valores (art. 50.d)
Antecedentes
La Ley General
5. Los contratos otorgados en las relaciones de consumo (art. 50.e)
Antecedentes
Derecho regional comparado
6. Los contratos individuales de trabajo (art. 50.f)
7. Los contratos de seguros (art. 50.g) Ley aplicable
Juez competente
Derecho regional comparado
8. Los contratos de transporte por agua (art. 50.h) Ley aplicable
Juez competente
Los contratos civiles
Algunas apreciaciones a modo de conclusiones provisorias
Capítulo 7. Derecho procesal internacional
El Código General del Proceso
La Ley General de Derecho Internacional Privado
Parte 1 Bases de competencia directa. Algunas precisiones previas
Sección 1 Dos bases generales para determinar la competencia internacional de los jueces uruguayos (art. 57)
Las soluciones generales del art. 57
1. El domicilio del demandado (actor sequitur forum rei) (art. 57.a)
Derecho regional comparado
2. El criterio del paralelismo (o criterio Asser) (art. 57.c)
Relación entre el foro del domicilio del demandado y el foro del paralelismo
Relación entre el art. 46 y el art. 57.c ¿Antagonismo o compartimentación?
Derecho regional comparado
La protección de los derechos fundamentales y su incidencia sobre las dos bases de competencia general atribuidas a los jueces uruguayos
Posibilidades de una regulación regional sobre la competencia internacional directa
Sección 2 Correctivos a los principios generales como corolario de la concurrencia internacional de jurisdicciones
1. Litispendencia internacional (art. 58)
La relación entre el pacto de electio fori y el art. 539.4 del Código General del Proceso
Conflicto entre competencias exclusivas
Derecho regional comparado
2. La conexidad internacional de las pretensiones (art. 57.f)
Panorama de la Unión Europea
La Ley General
Derecho regional comparado
Otras hipótesis de conexión internacional
3. La pluralidad de demandados
Derecho regional comparado
Sección 3 Competencia de los tribunales de la República en situaciones en las que son naturalmente incompetentes (art. 57.h) 1. La posibilidad de una denegación de justicia. El foro de necesidad
Derecho regional comparado
2. Medidas cautelares (art. 57.i) Antecedentes
La Ley General
Derecho regional comparado
Sección 4 Bases específicas de competencia directa; la autonomía de la voluntad acotada. 1. El pacto de elección de juez (pactum de electio fori) A. La materia contractual (art. 60)
b. La prórroga tácita de competencia (art. 57.G)
2. Otras soluciones especiales (art. 59)
1. Medidas de protección de incapaces (literal A)
2. Restitución y tráfico de menores (literal B)
3. Relaciones personales entre cónyuges, separación de cuerpos y divorcio (literal C)
4. Relaciones de consumo (literal D)
5. Contratos laborales individuales (literal E)
6.Obligaciones que nacen sin convención
Sección 5 Competencias exclusivas de los tribunales de la República (art. 61)
Tesis favorable a la inclusión de competencias exclusivas (dominio reservado)
Posición contraria a la configuración de foros exclusivos
Consecuencias que produce la exclusividad
Los foros exclusivos, los derechos adquiridos y la cuestión previa
Los foros exorbitantes
Soluciones sobre el plano convencional
Soluciones sobre el plano legal
Situaciones señaladas por la ley a título de ejemplo
Derecho regional comparado
Parte 2 Bases de competencia indirecta
La Convención Interamericana sobre competencia en la esfera internacional para la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras
¿La determinación de la competencia del juez extranjero deberá determinarse lege causae o lege fori?
El recurso al abuso de elección de foro, como solución dentro de la Ley General, para evitar los problemas que genera la aceptación lisa y llana de la competencia judicial extranjera
Derecho comunitario europeo
Capítulo 8. Apreciación general de la ley y conclusiones
Sección 1 Aspectos generales
Vocación subsidiaria de la Ley General
Postura internacionalista de la Ley General
Estructura general de la ley
Un punto de conexión especialmente definido: el domicilio
Otro punto de conexión interpretado: el lugar de cumplimiento
Reconocimiento de la autonomía de la voluntad
Una manera diferente para regular las bases de competencia directa
Entrada en vigencia y Derecho transitorio
Sección 2 La teoría general de los conflictos de leyes. Aspectos regulados
Aspectos omitidos
Derecho regional comparado
Sección 3 ¿Pluralismo metodológico o conflictualismo redimensionado? ¿Una renovación metodológica?
Sección 4 Regulación por materias. El Derecho civil internacional
El Derecho Comercial Internacional
El Derecho Procesal Internacional
Sección 5. Conclusiones
Capítulo 9. Addendas: tres temas que exigirán un análisis doctrinario en el futuro
Addenda 1. El art. 5 y su relación con el neo-constitucionalismo por principios
La Constitución
Los derechos fundamentales
Los principios
Constitución, principios y derechos fundamentales en la obra de Gustavo Zagrebelsky
Reflexiones y críticas
Addenda 2. El art. 6 y las políticas sociales y económicas del país
Addenda 3. El art. 13.3 y su influencia sobre las fuentes del Derecho comercial internacional
Antecedentes
La Ley General
Las fuentes de todo el Derecho internacional privado
Las voces de dos civilistas acerca del Código Civil y de su título preliminar
Las voces provenientes del Derecho regional comparado
Las fuentes en el Derecho Comercial Internacional
Las discusiones en torno al orden de precedencia
Anexo: Ley General de Derecho Internacional Privado
Notas
