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Jose María Gimeno Feliu. Observatorio de los contratos públicos 2020
Observatorio de los contratos públicos 2020
Índice
I. Los desafíos de la contratación pública en el ámbito de la salud en el siglo xxi: a propósito de la adquisición de medicamentos (y vacunas)
I. Retos de la contratación pública en el ámbito de la salud: hacia un nuevo modelo de valor y eficiencia que pivote sobre el paciente
II. Hacia un concepto funcional de contrato público: contornos y fronteras
1. La adquisición de medicamentos (y vacunas): ¿son contratos públicos necesariamente?
2. La adquisición de medicamentos al margen de la normativa de contratación pública. Una opción válida compatible con los principios públicos en la gestión pública en salud
III. Conclusiones. Hacia un nuevo modelo de adquisición de salud
II. Los retos de futuro en la contratación pública en clave europea
I. INTRODUCCIÓN
II. LA CONTRATACIÓN PÚBLICA EN UN CONTEXTO DE PANDEMIA. 1. El refuerzo de la economía europea a través de la contratación precomercial y la contratación pública de soluciones innovadoras
2. La excepcionalidad de las reglas de contratación pública durante la crisis sanitaria por COVID-19
3. La pandemia como causa de fuerza mayor
III. EL RETO DE MAXIMIZAR EL PODER TRANSFORMADOR DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA
1. El Mecanismo de Recuperación y Resiliencia y los planes nacionales
2. Los Objetivos de Desarrollo Sostenible y su vinculación con la contratación pública
3. El objetivo de neutralidad climática del Pacto Verde Europeo y su vinculación con la compra pública sostenible
4. Un modelo de economía social
4.1. Salarios mínimos en la Unión Europea
4.2. Las brechas de género en el mercado laboral
IV. LA DIGITALIZACIÓN DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA
1. El potencial de nuevas tecnologías como el blockchain
2. La digitalización al servicio de la identificación de irregularidades
V. A MODO DE REFLEXIÓN FINAL
VI. BIBLIOGRAFÍA
III. La imperiosa necesidad de profesionalización como clave del éxito en la contratación pública. La utilización de la herramienta Procur CompEU
I. La complejidad de la contratación pública requiere profesionales bien formados
II. La profesionalización como herramienta de la lucha contra la corrupción y para lograr la integridad
III. Iniciativas e impulso institucional a la profesionalización por parte de la Unión Europea
IV. ProcurCompEU: marco europeo de competencias para los profesionales de la contratación pública36
1. Los tres elementos básicos de ProcurCompEU: matriz de competencias, herramienta de autoevaluación y programa de formación
2. Pros y contras de esta valiosa herramienta y propuestas de futuro
V. Consideraciones finales
VI. Bibliografía citada
IV. La transición ecológica de la contratación pública: reflexiones y propuestas para la generalización de un enfoque estratégico ambiental
I. Introducción
II. La necesidad de avanzar hacia un enfoque obligatorio3. 1. Consideraciones generales
2. Indicios programáticos del avance hacia un enfoque obligatorio
III. Limitaciones del enfoque voluntario en el uso estratégico ambiental de la compra público
1. La existencia de un nivel de voluntad política desigual y las resistencias culturales administrativas
2. La desconexión entre la normativa y la planificación desarrollada en el ámbito de la contratación pública y la llevada a cabo por la legislación sectorial ambiental
3. La ausencia de previsión de objetivos normativos de contratación pública verde y de un sistema de seguimiento basado en indicadores
4. La falta de sistematización y divulgación (a nivel estatal y autonómico) de información, metodología y buenas prácticas para diferentes tipos de tipologías de prestaciones
5. La relevancia de la dimensión técnica en el adecuado desarrollo de la compra pública verde
IV. Reflexiones y propuestas para una transición ecológica en la contratación pública. 1. La necesidad de clarificación normativa frente a las interpretaciones economicistas. A propósito de la Resolución 235/2019 del TARC
2. Cambios regulatorios para la implantación de un enfoque obligatorio de la compra pública verde y circular
3. El papel de la legislación sectorial: de la previsión clásica de meras referencias genéricas al impulso creciente del enfoque obligatorio. 3.1. Consideraciones generales. Referencia específica a la Directiva 2019/1161 y a su enfoque obligatorio y flexible en materia de contratación pública verde
3.2. El reconocimiento de la contratación pública como instrumento económico para la descarbonización de la economía y el fomento de la economía circular. Breve análisis aproximativo a los proyectos de Ley de cambio climático y transición energética y del anteproyecto de Ley de residuos y suelos contaminados
4. La necesaria interconexión entre los sistemas jurídicos ambiental y de la contratación pública
5. El avance hacia una planificación integral y transformadora de la contratación pública ecológica
6. La participación del mercado como un elemento indispensable para integrar la variable ambiental en la fase de preparación del contrato
7. La compra pública circular. Referencia particular a la “servitización”
V. Conclusiones
V. Cambio climático y contratación pública: estado de la cuestión y perspectivas de futuro1
I. Emergencia climática y el rol de la contratación pública
II. Cambio climático y orientación de la herramienta de compra pública en la unión europea: contextualización
III. La respuesta legislativa en España ante el reto del cambio climático. 1. Antecedentes generales
2. Previsiones generales sobre contratación pública en la LCCTE y en la legislación autonómica: avanzando en la inclusión obligatoria
2.1. Especificaciones técnicas
2.2. Criterios de adjudicación en contratos de obras, concesión de obras y redacción de proyectos en la LCCTE
2.3. Eficiencia energética en edificios arrendados a la Administración General del Estado
2.4. Especificaciones técnicas y criterios de adjudicación en la legislación autonómica sobre cambio climático
2.5. Un comentario a la remisión que realiza la LCCTE al art. 201 LCSP ¿cuáles son las medidas pertinentes?
2.6. Un apunte al limitado ámbito de aplicación de la LCCTE
3. Previsiones en materia de alimentación. La potenciación del criterio de productos de proximidad/prouctos km 0
4. Eficiencia energética en edificios
5. La Huella de Carbono. 5.1 Instrumento estrella en la legislación de compra pública y de cambio climático
5.2. Huella de Carbono y Plan de Contratación Pública Ecológica de la Administración General: problemas aplicativos
IV. Consideraciones finales
VI. La aplicación de los contratos del sector público reservados a empresas con trabajadores con discapacidad y en riesgo o situación de exclusión social
I. Introducción
II. Los porcentajes mínimos de reserva a establecer o las cuantías económicas mínimas
III. La tipología de los contratos objeto de la reserva, así como la determinación de las actividades a contemplar
IV. Las modalidades de aplicación de la reserva: la que afecta al derecho a participar en la licitación; la que afecta a la ejecución del contrato; y la que se circunscribe a lotes de éste
V. La aplicación de las reservas en estudio a los entes instrumentales de las administraciones territoriales
VI. La posibilidad de actuación de uniones temporales de empresas (UTES) como adjudicatarias de los contratos reservados
VII. Incidencia de la reserva en el procedimiento administrativo de contratación
VIII. El tipo de entidades que pueden participar en los contratos reservados y las condiciones que deben cumplir
IX. Los órganos competentes para aprobar las reservas
X. Bibliografía
VII. La contratación reservada y el concierto como forma de gestión de los servicios sociales: consideraciones críticas para una consolidación definitiva1
I. Introducción
II. La regulación incompleta e inacabada de la contratación reservada en la LCSP
1. ¿A qué entidades se le pueden adjudicar los contratos reservados?
2. ¿El procedimiento de licitación de un contrato reservado presenta diferencias relevantes respecto a otro procedimiento de licitación?
3. ¿La reserva de contratos a favor de determinados sujetos constituye una obligación impuesta a todas las Administraciones?
III. Algunas consideraciones sobre el concierto como forma de gestión de los servicios sociales y el Derecho de la Unión Europea
VIII. La implementación imperfecta de la compra social, ambiental e innovadora, supuestos y causas
I. Situación de la compra estratégica y problemas en su aplicación cuatro años después de la entrada en vigor de la Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público. 1. El complicado tránsito de la ley a la práctica
2. Supuestos de aplicación imperfecta de la filosofía estratégica
II. Posibles causas que lastran la implementación de la compra estratégica. 1. La inercia economicista
2. Dificultades jurídicas y, en particular, la doctrina de los tribunales administrativos de recursos contractuales. 2.1. Marco jurídico para el uso de cláusulas sociales, ambientales y de innovación en la contratación
2.2. Una nueva forma de entender la vinculación del objeto y la ambivalente doctrina de los tribunales administrativos de recursos contractuales acerca de ella
3. La supervisión de la ejecución y la falta de personal especializado
III. Conclusión
IV. Bibliografía
IX. La inserción de la compra social en la República Argentina
I. el problema de la pobreza en Argentina
II. La contratación pública como técnica de fomento. La aparición de la contratación social
III. El anclaje constitucional de la contratación social en Argentina
IV. Las enseñanzas del derecho comparado
1. Unión Europea
2. España
3. Latinoamérica23
V. Reflexiones finales
X. La Administración Pública como impulsora del cambio hacia una alimentación sostenible: una perspectiva de la cadena alimenticia1
I. Introducción
II. Objetivos y metodología
III. Discusión y propuestas de actuación
IV. Conclusiones
V. Bibliografía
XI. Racionalización de las compras menores y utilización de medios electrónicos. En especial, los sistemas dinámicos de adquisición y las subastas electrónicas
I. Introducción. Nuevo sistema de contratación pública, COVID-19 e imprescindible impulso de la contratación pública electrónica
II. Necesaria programación de la actividad contractual y nueva gobernanza
III. Procedimientos de adjudicación y racionalización de las compras de menor cuantía. 1. Carácter excepcional de la utilización de los contratos menores
2. Procedimientos abiertos simplificados
3. Los sistemas dinámicos de adquisición. 3.1. Introducción. Racionalización técnica de la contratación
3.2. Importancia de los sistemas dinámicos para la compra menor y regulación vigente
3.3. Definición, articulación y posibilidad de utilizar catálogos electrónicos
3.4. La fase de homologación
3.5. Los contratos derivados
4. Las subastas electrónicas
XII. La lucha contra el soborno transnacional en la contratación pública. Sobre la aplicación en España de la convención de la OCDE1
I. Introducción
II. La convención anti-soborno de la OCDE. Un apunte sobre su contenido y alcance
III. El cumplimiento por España de los compromisos derivados de la convención: normativa penal y medidas complementarias. 1. La introducción de una nueva figura delictiva: el soborno en las transacciones comerciales internacionales
2. El marco penal vigente
3. Las medidas complementarias e instrumentales para luchar contra el soborno de agentes públicos extranjeros
4. La persistencia de incumplimientos puestos de manifiesto por el Grupo de Trabajo de la OCDE en su último Informe
IV. Consideración de algunos casos concretos planteados en los últimos años en España. Sobre la escasa eficacia de la lucha contra el soborno internacional en nuestro país
1. Asuntos de cohecho internacional abordados por las autoridades españolas
2. Asuntos abordados por las autoridades de otros Estados que han afectado a España
V. Sobre el modus operandi consolidado en la práctica del derecho comparado para la persecución del soborno internacional
VI. Conclusión
XIII. La colaboración público-privada a propósito de los fondos europeos Next Generation (NG-EU): PERTE, agrupaciones, consorcios y sociedades de economía mixta
I. Planteamiento
II. La elasticidad del concepto colaboración público-privada. El marco europeo de la colaboración público-privada: tipología
III. Las fórmulas de CPP a la luz de los fondos europeos Next Generation EU en el Real Decreto-Ley 36/2020. 1. Consideraciones previas
2. Una nueva figura de colaboración público-privada: los Proyectos Estratégicos para la Recuperación y Transformación Económica (PERTE)19 (arts. 8 a 11 Real Decreto-Ley 36/2020)
3. Instrumentos de colaboración público-privada para acceder a los Fondos NG-EU
3.1. Agrupaciones
3.2. Consorcios
3.3. Las sociedades de economía mixta
A) Marco jurídico de la colaboración público-privada institucional (sociedades de economía mixta) en el Real Decreto-ley 36/2020 y la LCSP017
IV. Reflexiones finales
XIV. Transferencia de competencias y fórmulas de cooperación horizontal en la jurisprudencia del Tribunal de Justicia del año 2020
I. Introducción: los interminables esfuerzos en la delimitación de las técnicas organizativas frente a las contractuales
II. De nuevo sobre la transferencia de competencias: la STJUE de 18 de junio de 2020, Porin Linjat, AS. C-328/19. 1. Antecedentes
2. Transferencia a un ente local, control estratégico y posibilidad de trasladar parte de la ejecución material a un medio propio: STJUE de 18 de junio de 2020, Porin Linjat. 2.1. Supuesto de hecho y cuestiones controvertidas
2.2. El convenio de colaboración entre la ciudad de Pori y el resto de entes locales como transferencia de competencias
2.3. La validez del encargo de parte de la ejecución material a un medio propio de exclusiva propiedad de la ciudad de Pori. A) Planteamiento
B) El cumplimiento del requisito relativo al control análogo
C) El cálculo de la cuota de actividad del medio propio
III. Cooperación horizontal: algunas precisiones. 1. La cesión de software como objeto de cooperación y sus implicaciones en desde la perspectiva del falseamiento de la competencia: STJUE de 28 de mayo de 2020, As C-796/18, ISE. 1.1. Supuesto de hecho y cuestiones controvertidas
1.2. Reciprocidad de prestaciones y existencia de un contrato público
1.3. La eventual exclusión del negocio de la normativa sobre contratación pública: los requisitos de la cooperación horizontal. A) Introducción
B) Objeto de la cooperación: ¿debe referirse exclusivamente a la prestación servicio público?
C) La prohibición de favorecer a empresas privadas como límite a la cooperación horizontal
2. Cooperación genuina vs cooperación ficticia: STJUE de 4 de junio de 2020, C-429/19, Remondis II. 2.1 Supuesto de hecho
2.2 La cooperación como estrategia común. Carácter genuino de la cooperación
IV. Reflexiones finales
XV. Los contratos “intragrupo” como negocios excluidos del ámbito de aplicación de la normativa de contratación del sector público
I. Los contratos “intragrupo”: concepto y naturaleza
II. La regulación de los contratos “intragrupo” hasta la LCSP
III. La LCSP y los contratos “intragrupo” 1. Tratamiento de la LCSP a los contratos “intragrupo”
2. Impacto sobre los contratos intragrupo de las modificaciones operadas por el Real Decreto ley 17/2020 de 5 de mayo en el art. 33 LCSP
3. La última (por el momento) reforma de los contratos intragrupo: Ley 11/2020, de 30 de diciembre, de Presupuestos Generales del Estado para 2021
IV. Contratos intragrupo y no alteración de la competencia. 1. Necesidad de informe de la Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia
2. Análisis del primer informe de la CNMC sobre contratos intragrupo
XVI. El reparto competencial en materia de plataformas de contratación tras los últimos pronunciamientos del Tribunal Constitucional
I. Introducción
II. La regulación en la LCSP
III. El desarrollo estratégico de plataformas autonómicas
1. Plataformas extensivas al sector público local
2. Plataformas sustitutorias o complementarias a la PCSP estatal
IV. La reutilización: los “límites” a la iniciativa autonómica en la creación de plataformas de contratación contenidos en la LPAC y la LRJSP
V. La obligación de poner la plataforma a disposición del resto de administraciones públicas
VI. La nueva sentencia del TC y su posible repercusión sobre modelos autonómicos existentes: la autonomía organizativa de las entidades locales
VII. Conclusiones
VIII. Bibliografía
XVII ¿Gratuidad o pago por uso en las carreteras? La incidencia del enfoque europeo en un debate inacabado
I. Introducción
II. Formas de gestión de las carreteras españolas
III. El pago por uso como vía de financiación, sus alternativas y la incidencia del derecho de la Unión
1. Tasas –o viñetas– y peajes: concepto, similitudes y diferencias
2. Pago por uso y Derecho de la Unión: una armonización de mínimos
IV. Next generation EU y financiación de carreteras: una coyuntura idónea para el cambio
V. Conclusiones
VI. Bibliografía
XVIII. Las subcontrataciones administrativa y laboral en el marco de las entidades de economía social
I. La subcontratación. 1. Elementos que delimitan la figura jurídica de la subcontratación en cuanto instrumento de descentralización productiva
2. Rasgos comunes a ambos tipos de subcontratación: la administrativa y la laboral. 2.1. Concepto de subcontratación
2.2. Responsabilidad, régimen sancionador y comprobación de cuotas
3. Elementos exclusivos de cada tipo de subcontratación. 3.1. Subcontratación Administrativa. A) Libertad de subcontratación
B) Límites a la subcontratación administrativa
C) Requisitos exigibles a la subcontratación administrativa
D) El pago a los subcontratistas
3.2. Subcontratación Laboral. A) Introducción al fenómeno
B) Planteamiento
a) Definición de la actividad
b) La actividad propia objeto de subcontratación
c) Actividad ajena a la subcontratación
d) Deber de información
II. Definición de economía social
1. Concepto de Enclave Laboral
2. La Subcontratación relacionada con los Enclaves Laborales. 2.1. Subcontratación Administrativa
2.2. Subcontratación Laboral en los Enclaves
III. Propuestas para la reflexión y algunas conclusiones
