Anuario de Arbitraje 2021

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Mª José Menéndez Arias. Anuario de Arbitraje 2021

Anuario de Arbitraje 2021

Sumario

Relación de autores

Capítulo 1. Algunas reflexiones sobre la figura del secretario arbitral, en particular sobre su aceptación por las partes1

I. Introducción

II. La figura del secretario en la práctica

III. El consentimiento de las partes: elemento esencial e ineludible

IV. Bibliografía

Capítulo 2. La deliberación y el voto disidente en el arbitraje

I. Sobre la deliberación del tribunal arbitral

1. Sobre quién delibera

2. Sobre qué se delibera

3. Sobre cómo se delibera

II. Sobre el silencio de las normas reglamentarias

III. Sobre la discrecionalidad del tribunal arbitral para organizar las deliberaciones

IV. Sobre el derecho y obligación de deliberar

V. Sobre el secreto de las deliberaciones

VI. Sobre el principio de colegialidad

VII. Sobre el voto disidente versus confidencialidad

VIII. Sobre el voto disidente y los “árbitros de parte”: Corruptelas y desviaciones

IX. Sobre el momento y modo de dejar constancia del voto disidente

Capítulo 3. Arbitraje y Sostenibilidad1

I. Introducción

II. ¿Cómo puede el arbitraje contribuir al desarrollo sostenible?

1. El arbitraje internacional como ejemplo para cumplir con el desarrollo sostenible

2. El arbitraje internacional como método adecuado para resolver posibles disputas en temas relacionados con la sostenibilidad

III. El arbitraje de inversión y su influencia en el desarrollo sostenible

IV. Rol clave de la tecnología en el arbitraje sostenible

V. Conclusión

VI. Bibliografía

Capítulo 4. La sentencia del Tribunal General de la UE de 16 de diciembre de 2020 en el as. “International Skating Union”. ¿Algo nuevo en arbitraje y Derecho de la competencia?1

I. Estado de la cuestión

II. La Decisión de la Comisión Europea de 8 de diciembre de 2017 en el asunto “International Skating Union” (AT.40208)

III. La Sentencia del Tribunal General de la Unión Europea de 16 de diciembre de 2020 (T-93/18) que anula parcialmente la Decisión de la Comisión Europea en el mismo asunto37

IV. Previsibles recursos de casación

Capítulo 5. Concurrencia del árbitro y del juez en el control del convenio arbitral

I. Obligación de las partes de someterse al arbitraje pactado. 1. Especialidad del convenio arbitral

2. Efectos del convenio arbitral

II. Competencia de los árbitros sobre su propia competencia. 1. Justificación de la potestad

2. Admisión en las leyes nacionales y en los reglamentos de arbitraje

3. Momento procedimental para efectuar el pronunciamiento y posibilidad de impugnación

III. Verificación por el juez del efecto negativo del convenio arbitral. 1. Efectos procesales y competencia de los árbitros

2. Margen de la verificación practicada por los tribunales estatales

3. Soluciones en presencia. 3.1. Instrumentos internacionales

3.2. Ley Modelo Uncitral

3.3. Tendencias hacia la uniformidad

3.4. Solución de la Ley española de arbitraje

IV. Articulación de la declinatoria arbitral

V. Otras hipótesis de intervención jurisdiccional. 1. Renuncia al convenio arbitral

2. Consecuencias de la solicitud al juez de medidas cautelares

VI. Bibliografía

Capítulo 6. Arbitraje contractual y arbitraje de inversión ¿cuándo es posible su acumulación en un mismo procedimiento?1

I. Introducción

II. Alternativas disponibles para la solución de controversias

III. Cuestiones a tener en cuenta. 1. Las partes

2. Las disputas y los daños

3. Actuaciones previas

4. Régimen jurídico aplicable

5. Supuestos de acumulación

IV. Conclusiones

Capítulo 7. El principio de inmediación y las audiencias virtuales en arbitraje1

I. Introducción

II. Importancia del principio de inmediación en la práctica de la prueba en el procedimiento judicial civil y arbitral. 1. Régimen de las audiencias virtuales5

2. El “due process” y el principio de inmediación

3. La audiencia virtual en la legislación procesal española

4. Exigencias para la celebración de audiencias virtuales

III. Buenas prácticas de las audiencias virtuales

1. Iniciativas de las instituciones arbitrales

1.1. Cámara de Comercio Internacional (“CCI”)

1.2. London Court of International Arbitration (“LCIA”)

1.3. Corte de Arbitraje de la Cámara de Comercio, Industria y Servicios de Madrid (“CAM”)

1.4. Centro Internacional de Arbitraje de Madrid (“CIAM”)

2. Iniciativas de ciertas asociaciones especializadas en arbitraje

2.1. Protocol for Online Case Management in International Arbitration51

2.2. Guía del Chartered Institute of Arbitrators (“CIArb”): Guidance Note on Remote Dispute Resolution Proceedings57

IV. Conclusiones

V. Bibliografía

Capítulo 8. El arbitraje de empresa y derechos humanos – ¿No hay momento como el futuro?1

I. Introducción

II. Derechos humanos, empresas y acceso a la justicia

III. Arbitraje de empresa y derechos humanos. 1. ¿Qué es el arbitraje de empresa y derechos humanos?

2. El arbitraje de empresa y derechos humanos y el Reglamento de La Haya

3. Reacciones al Reglamento de La Haya. Dificultades apuntadas y su relación con el futuro del arbitraje de EDH

IV. Los obstáculos que pueden hacer que el arbitraje de EDH no se materialice, a la luz de las tendencias y desafíos actuales. 1. Desde el punto de vista de las empresas

1.1. Arbitraje comercial38

1.2. Arbitraje de inversión

1.3. Arbitrajes entre empresas y demandantes de derechos humanos

2. Desde el punto de vista de los demandantes de derechos humanos. 2.1. Primera barrera: desconocimiento o falta de consentimiento

2.2. Segunda barrera: Costes de los pleitos

V. Conclusiones

VI. Bibliografía

Capítulo 9. Las cláusulas de arbitraje híbridas bilaterales y unilaterales: una revisión al estado de la cuestión1

I. Introducción

1. Las cláusulas híbridas unilaterales: definición y problemática

2. Problemática de las cláusulas híbridas bilaterales y unilaterales

II. Las cláusulas híbridas unilaterales en el marco de procedimientos arbitrales

1. Validez de los convenios arbitrales unilaterales

1.1. Estándares para determinar la validez de los convenios arbitrales unilaterales

A. La “lex arbitri” aplicable

B. La conducta procesal de las partes

C. Orden público

2. Consecuencias de la invalidez de un convenio arbitral unilateral

III. Las cláusulas híbridas en el marco legal español

1. Interpretación de las cláusulas híbridas a la luz de la LEC 1881 y de la LA de 1988

2. Interpretación de las cláusulas híbridas tras la entrada en vigor de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil y la vigente Ley de Arbitraje

IV. Validez de las cláusulas híbridas en el marco legal internacional: marco jurisdiccional comparado

1. Sistemas de derecho continental

1.1. Francia

1.2. Bulgaria

1.3. Italia

1.4. Alemania

1.5. Polonia

1.6. Rusia

2. Sistemas de “common law”

2.1. Reino Unido

2.2. Estados Unidos

V. Conclusiones

VI. Bibliografía

Capítulo 10. Responsabilidad del árbitro y acción de anulación1

I. Introducción

II. El procedimiento de anulación del laudo. La participación del árbitro. 1. El procedimiento de anulación del laudo en España

2. La participación del árbitro en el proceso de anulación como parte

3. El tratamiento por los tribunales

4. La participación del árbitro en el proceso de anulación como testigo

III. La responsabilidad de los árbitros. El procedimiento de reclamación de daños y perjuicios. 1. La responsabilidad: régimen general y especial de los árbitros

2. El procedimiento de responsabilidad de los árbitros

3. El tratamiento de los tribunales

4. Las fases en la declaración de responsabilidad

IV. Conclusiones

V. Bibliografía

Capítulo 11. Arbitrabilidad de cuestiones relativas al Derecho de la Competencia y las derivadas de actos de Competencia desleal1

I. Introducción

II. Arbitrabilidad de las normas de defensa de la competencia

III. Arbitrabilidad de los actos de competencia desleal

IV. Conclusiones

V. Bibliografía

Capítulo 12. Soft law y arbitraje internacional: ¿ha llegado la hora de actualizar las directrices de la IBA?

I. Introducción

II. La redacción de la cláusula arbitral

III. La representación de la parte

IV. Independencia e imparcialidad de los árbitros

V. La práctica de prueba

Capítulo 13 ¿Revisar la revisión?

I. Introducción

II. Los motivos de revisión. 1. El descubrimiento ex post laudo de documentos relevantes. 1.1. Las disposiciones legales

1.2. Análisis

2. La falsedad de la prueba

2.1. Los textos legales

2.2. Análisis

3. El fraude. 3.1. Los textos legales

3.2. Análisis

4. El motivo de recusación. 4.1. El texto legal

4.2. Análisis

III. El tribunal competente, una vez admitido el motivo de revisión. 1. Introducción

2. España

3. Suiza

4. Francia

5. Análisis: el carácter decisivo de la nueva prueba

IV. El alcance del nuevo procedimiento

V. Conclusiones

VI. Bibliografía

Capítulo 14. Convenio arbitral y ley aplicable: reflexión a raíz de la Sentencia del Tribunal Supremo del Reino Unido en el caso Enka vs. Chubb, de 9 de octubre de 20201

I. Introducción al problema planteado: ley aplicable al contrato y ley aplicable al convenio arbitral

1. La ley que rige el arbitraje (“la decisión de la ley”)

2. La ley aplicable al fondo de la controversia (“la ley del contrato”)

3. La ley aplicable al Convenio Arbitral

II. Antecedentes fácticos del caso planteado en enka vs. Chubb

III. Recapitulación de las consideraciones sobre ley aplicable al convenio arbitral que cabe extraer de enka vs. Chubb

IV. Consideración a propósito de la prohibición del juez de la sede del arbitraje de presentar demanda judicial (‘anti-suit injunction’) como consecuencia de la existencia de convenio arbitral

V. Conclusión general

VI. Bibliografía

Capítulo 15. Comentario a la decisión de anulación del laudo Eiser contra el Reino de España (caso CIADI No. ARB/13/36)1

I. Introducción

II. Historia procesal del caso CIADI No. ARB/13/36

III. Ratio decidendi de la decisión

1. Los motivos de anulación por incorrecta constitución del tribunal y quebrantamiento de una norma fundamental de procedimiento ex artículo 52(1)(a) y (d) del Convenio CIADI abarcan la apariencia de falta de independencia e imparcialidad del tribunal

2. El estándar de anulación aplicable en virtud del artículo 52(1)(a) y (d) del Convenio CIADI

3. La ausencia de renuncia del Reino de España a solicitar la recusación del Dr. Alexandrov

4. La relación profesional entre el Dr. Alexandrov/Sidley Austin y Brattle/Sr. Lapuerta constituye una manifiesta apariencia de prejuicio en el caso concreto

5. El Dr. Alexandrov tenía la obligación de revelar su relación profesional con Brattle/Sr. Lapuerta en el caso concreto

6. La apariencia de falta de independencia e imparcialidad del Dr. Alexandrov y la ausencia de su revelación tuvieron un efecto sustancial en el Laudo

IV. Análisis crítico de la decisión

1. ¿Cuál es el estándar aplicable para valorar si la relación árbitro-perito constituye un indicio de manifiesta parcialidad o dependencia del árbitro?

2. ¿Cuál es el deber de revelación del árbitro (y/o del perito) frente a la relación árbitro-perito?

3. ¿Cuál es el deber de diligencia de las partes ante la existencia de una relación árbitro-perito?

V. Conclusiones

VI. Bibliografía

Capítulo 16. Los riesgos de la anulación de laudos y la doctrina del Tribunal Constitucional

I. Introducción

II. Independencia de las instituciones arbitrales

III. Infracción del orden público

IV. Fin del “quinquenio aciago”

V. La STC 46/2020

1. La sentencia del TSJ de Madrid objeto del amparo

2. La “ratio decidendi” de la STC 46/2020

3. Los trascendentales “obiter dicta” de la STC 46/2020

VI. La STC 17/2021

1. Orden público y deber de motivación

1.1. Motivos de la anulación de la STJM 1/2018

VII. Conclusiones

Capítulo 17. Reciente Jurisprudencia Constitucional Española sobre la anulación de los laudos arbitrales

I. Introducción

II. La STC 46/2020, de 15 de junio 2020

1. Los hechos y antecedentes procesales de los que trae causa la demanda de amparo

2. El recurso de amparo 3130-2017

3. Doctrina constitucional que establece la sentencia

3.1. En relación con los temas concretos que son objeto de demanda en el recurso de amparo

3.2. En relación con la naturaleza de la institución arbitral y las consecuencias que se derivan de la misma y que configuran el tratamiento de que debe ser objeto por los tribunales judiciales. A. Especial función de la institución arbitral y el efecto negativo del Convenio Arbitral

B. Impugnación del laudo arbitral

C. El “orden público” como motivo de anulación

III. Ejemplos de la aplicación por tribunales superiores de justicia de la doctrina constitucional examinada

1. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco 12/2020, de 25 de Septiembre de 2020

2. Auto del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad de Madrid 6/2020, 7 de Julio de 2020

3. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad de Madrid 49/2020, 16 de Septiembre de 2020

IV. STC de 15 de febrero 2021

V. Conclusiones

VI. Bibliografía

Capítulo 18. CIAM: una buena noticia que nos trajo 20201,2

I. Introducción

II. ¿Cómo nació CIAM?

III. La creación de CIAM y sus primeros pasos

IV. ¿Qué más hemos hecho en CIAM en el 2020? 1. La incorporación del Servicio de Mediación Internacional: una nueva herramienta para tiempos de crisis

2. La Comisión de Examen Previo de laudos: la arquitectura institucional de CIAM concluida

3. La Comisión de Arbitraje Internacional

4. El acto de presentación de CIAM: apoyo unánime y una gran noticia en rigurosa primicia

5. Los primeros casos: un equipo experto, un Reglamento vanguardista, una tecnología puntera y la diversidad como elemento distintivo

6. La colaboración con otras instituciones de ámbito internacional

7. La preocupación por la transparencia: la página web

8. Un objetivo prioritario: oír a las empresas

9. Un acto de justicia: dar voz a los peritos

10. Un mensaje nunca suficientemente enfatizado: CIAM es una institución española pero de ámbito de actuación y proyección internacional

V. ¿Qué retos nos planteamos para el 2021?

VI. Bibliografía

Capítulo 19. Respuesta de las instituciones arbitrales ante la crisis sanitaria provocada por el COVID-191

I. Introducción

II. Reacción de las instituciones arbitrales ante la crisis sanitaria

III. Medidas tomadas por parte de las instituciones arbitrales españolas

1. Plataforma electrónica

2. Audiencias virtuales

IV. El futuro de las instituciones arbitrales

V. Bibliografía

Capítulo 20. Sistemas de designación de árbitros

I. Introducción

II. Principales sistemas de designación

III. Consideraciones en torno a la existencia de listas de árbitros

IV. Conclusiones

V. Bibliografía

Capítulo 21. Secreto profesional de los abogados y financiación de arbitrajes1

I. Introducción

II. Las leyes y otros criterios para determinar la existencia y el alcance del secreto profesional en el arbitraje internacional

III. El secreto profesional en España. 1. Regulación del secreto profesional

2. Bienes jurídicamente protegidos por el secreto profesional

3. Naturaleza del secreto profesional

3.1. Deber

3.2. Derecho

4. Elementos del secreto profesional. 4.1. Subjetivo

4.2. Objetivo

4.3. Temporal

IV. La revelación de información amparada por el secreto profesional a un potencial financiador

V. La exhibición en un procedimiento arbitral de documentos protegidos por el secreto profesional puestos a disposición de un financiador

VI. Bibliografía

Capítulo 22. Los deberes de los árbitros en el código de buenas prácticas arbitrales del CEA

I. Introducción

II. Los deberes de los árbitros

1. Deber de imparcialidad e independencia. 1.1. Definición

1.2. Regulación en los Reglamentos arbitrales peruanos

1.3. Regulación en el Código de Buenas Prácticas

2. Deber de abstención. 2.1. Definición

2.2. Regulación en los Reglamentos arbitrales peruanos

2.3. Regulación en el Código de Buenas Prácticas

3. Deber de revelación. 3.1. Definición

3.2. Regulación en los Reglamentos arbitrales peruanos

3.3. Regulación en el Código de Buenas Prácticas

4. Deber de investigación. 4.1. Definición

4.2. Regulación en los Reglamentos arbitrales peruanos

4.3. Regulación en el Código de Buenas Prácticas

5. Prohibición de comunicaciones “ex parte” 5.1. Definición

5.2. Regulación en los Reglamentos arbitrales peruanos

5.3. Regulación en el Código de Buenas Prácticas

6. Deber de confidencialidad. 6.1. Definición

6.2. Regulación en los Reglamentos arbitrales peruanos

6.3. Regulación en el Código de Buenas Prácticas

7. Deber de disponibilidad. 7.1. Definición

7.2. Regulación en los Reglamentos arbitrales peruanos

7.3. Regulación en el Código de Buenas Prácticas

III. Conclusiones

IV. Bibliografía

V. Jurisprudencia

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D. JAVIER MOSCOSO DEL PRADO MUÑOZ

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I. Introducción

II. Los motivos de revisión

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