Читать книгу Правосудие с широко закрытыми глазами, Или О чем не расскажут на ЮРФАКЕ - Али Тхакахов - Страница 3

Одним из проверенных и достаточно надежных способов хоть как-то принудить суд услышать доводы защиты является подача или заявление ходатайств. Ходатайство представляет собой письменное или устное требование со стороны участвующих в деле лиц произвести определенные процессуальные действия, которые, по их мнению, имеют значение для его правильного разрешения.

Я убежден, что любые ходатайства следует подавать исключительно в письменной форме. Это незаменимый, хотя и хлопотный способ. В отличие от устного способа заявления ходатайств, при котором его эффективность в значительной степени зависит от внимательности в процессе, точности и оперативности стороны, подающей заявление, письменный способ может быть несколько неудобен. Его неудобство заключается в том, что сторона судебного процесса, обдумывая предстоящее заседание, должна обладать способностью сделать наиболее вероятный прогноз по его течению и исходу. И здесь, как в любом прогнозе, можно допускать оптимистический сценарий, пессимистический и реальный, который следует принять за базовый. Исходя из этого, надо заранее заготовить ходатайства, причем в нескольких вариантах – в зависимости от возможного развития событий. Впрочем, в последнее время необходимость в вариативности постепенно отпадает, поскольку суд становится все более предсказуемым в своих действиях (об этом шла речь в Предисловии). Как бы то ни было, исходя из сентенции, что в России сбываются, как правило, плохие прогнозы, следует в процессе обдумывания характера ходатайств и их количества сделать акцент на негативном варианте развития событий.

Рисунок 3

Вместе с тем наряду с неудобством, связанным с большей трудоемкостью и временными затратами подачи ходатайств в письменном виде, есть и свои преимущества. Они обусловлены возможностью проведения качественной аналитической работы в спокойных условиях в отличие от устного способа, требующего оперативной реакции стороны процесса на его повороты и развороты в том или ином направлении.

Еще один плюс письменной формы подачи ходатайств заключается в возможности приобщения ходатайства к материалам дела – в отличие от устного способа, в котором сущность ходатайства может быть отражена в протоколе судебного заседания с той степенью адекватности, на какую способен секретарь суда в зависимости от своей грамотности.

При этом необходимо помнить, что в случае приложения письменных доказательств к поданному ходатайству в тексте следует отражать основное содержание каждого доказательства. Дело в том, что нередко имеют место случаи нарушения судьями процессуального закона, выражающиеся в том, что переданное защитником ходатайство приобщается к материалам дела, а приложение к ходатайству возвращается обратно. В случае же отражения в ходатайстве содержания каждого доказательства вы всегда будете иметь возможность констатировать факт, что доказательства, приложенные к ходатайству, имели значение для дела, так как вы довели до суда их содержание в самом ходатайстве, однако суд, в нарушение требований закона, не исследовал представленные доказательства и не произвел их оценку на предмет относимости, допустимости и достоверности.

При всех справедливых претензиях к качеству судопроизводства и даже небольших шансах на благополучный исход дела не стоит недооценивать значение обращения в суд с ходатайством. В гражданском судопроизводстве стороны имеют на это право в силу наделения их инициативностью в соответствии с законом. Именно от инициативности стороны, знания основных правил судебного разбирательства, понимания сути и перспектив рассматриваемого дела зачастую зависит результат его рассмотрения.

Ходатайства в гражданском судопроизводстве могут быть самыми разнообразными. Их количество и многообразие практически неисчерпаемы, поскольку неисчерпаемы жизненные обстоятельства, которые могут вызвать к жизни их появление. Это могут быть ходатайства по представлению в суд доказательств, получению помощи в их истребовании, о назначении различных видов экспертиз, восстановлении пропущенных сроков, отложении судебного разбирательства, признании иска, уточнении требования, отводе судьи, эксперта и т. п. Ниже приведено Ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы в Петродворцовый районный суд Санкт-Петербурга.

В Петродворцовый районный суд Санкт-Петербурга

Истец: Иванов Иван Иванович

Адрес:

Ответчик: Иванова Мария Ивановна

Адрес:

Третье лицо: Отдел опеки и попечительства Местной администрации муниципального образования город Петергоф

Адрес: 198510, Санкт-Петербург, г. Петергоф, ул. Самсониевская, д. 3

Третье лицо: Отдел опеки и попечительства Местной администрации внутригородского муниципального образования Санкт-Петербурга

муниципальный округ Владимирский округ

Адрес: 191002, Санкт-Петербург, ул. Правды, 12

Третье лицо: ПАО «Сбербанк»

Адрес: 117312, Москва, ул. Вавилова, 19

Ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы

В производстве Петродворцового районного суда Санкт-Петербурга находится гражданское дело № 2–1325/2021 по иску Иванова Ивана Ивановича к Ивановой Марии Ивановне о расторжении брака, определении порядка общения с ребенком, разделе совместно нажитого имущества, по встречному иску Ивановой Марии Ивановны к Иванову Ивану Ивановичу о разделе совместно нажитого имущества.

Считаем необходимым проведение по делу судебной психолого-педагогической экспертизы по следующим основаниям.

В материалы дела третьими лицами – органами опеки и попечительства со стороны истца и ответчика, привлеченными к участию в деле в соответствии с ч. 2 ст. 66 Семейного кодекса РФ, представлены письменные заключения, а также акты обследования жилищных условий несовершеннолетнего гражданина и его семьи. В данных документах содержатся противоречия, а именно:

В соответствии с актом обследования жилищных условий несовершеннолетнего гражданина и его семьи, составленным органами опеки и попечительства Местной администрации муниципального образования города Петергоф, Иванов К. И. очень привязан к матери, и ему требуется постоянный визуальный контакт с матерью.

При этом, в соответствии с заключением органов опеки и попечительства Местной администрации внутригородского муниципального образования Санкт-Петербурга муниципальный округ Владимирский округ предполагается установить порядок общения отца с ребенком без присутствия матери, что в настоящее время не будет отвечать интересам несовершеннолетнего Иванова К. И.

Согласно ч. 2 ст. 196 ГПК РФ при принятии решения суд оценивает доказательства, определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, установлены и какие обстоятельства не установлены.

Согласно ч. 2 ст. 198 ГПК РФ в мотивировочной части решения суда должны быть указаны обстоятельства дела, установленные судом; доказательства, на которых основаны выводы суда об этих обстоятельствах; доводы, по которым суд отвергает те или иные доказательства.

Согласно ч. 1 ст. 55 ГПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.

Таким образом, заключения и акты, представленные третьими лицами, имеют силу доказательств, являясь объяснениями третьих лиц. В силу ч. 2 ст. 196, ч. 2 ст. 198 ГПК РФ решение суда не может быть основано на противоречивых доказательствах по делу.

Рекомендации о порядке общения с ребенком даны сотрудниками органов опеки и попечительства, образование и квалификация которых в психолого-педагогической сфере никем не проверялись и ничем не удостоверены.

Для получения объективного заключения по существу спора об определении порядка общения Иванова И. И. с ребенком по данному делу необходимо назначить судебную экспертизу, посредством которой будет возможно устранить противоречия в рекомендованном третьими лицами порядке общения с ребенком с учетом мнения компетентных специалистов.

В соответствии с ч. 1,2 ст. 79 ГПК РФ при возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу.

Проведение экспертизы может быть поручено судебно-экспертному учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам.

Каждая из сторон и другие лица, участвующие в деле, вправе представить суду вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы.

На основании изложенного и в соответствии со ст. 55, 79, 196, 198 ГПК РФ,

Прошу:

Назначить проведение психолого-педагогической экспертизы по гражданскому делу № 2–1325/2021 по иску Иванова Ивана Ивановича к Ивановой Марии Ивановне о расторжении брака, определении порядка общения с ребенком, разделе совместно нажитого имущества, по встречному иску Ивановой Марии Ивановны к Иванову Ивану Ивановичу о разделе совместно нажитого имущества.

Поставить на разрешение эксперта следующие вопросы:

1) Каково психологическое отношение ребенка, Иванова Константина Ивановича, 2019 года рождения, к каждому из родителей? Какова привязанность ребенка к каждому из родителей?

2) Каково психологическое отношение каждого из родителей к ребенку?

3) Исходя из привязанности ребенка к родителям, какой порядок общения Иванова Ивана Ивановича с ребенком будет наиболее соответствовать интересам ребенка для его правильного развития и эмоционального состояния?

Письменное ходатайство может быть подано одновременно с подачей искового заявления (об обеспечении иска), непосредственно в ходе судебного процесса и после окончания разбирательства. Суд может удовлетворить ходатайство или отказать в его удовлетворении, о чем выносится определение суда. Согласно ст. 166 ГПК РФ «Ходатайства лиц, участвующих в деле, по вопросам, связанным с разбирательством дела, разрешаются на основании определений суда после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле[1]». Решения по некоторым видам ходатайств, например, о вызове свидетелей, вносятся судом в протокол.

В ситуации ангажированности суда (будь то политизированный вопрос или прямой подкуп), отклоняющего один за другим ходатайства одной из сторон и удовлетворяющей ходатайства другой стороны, необходимо помнить, что на определение суда по итогам рассмотрения ходатайств в суде может быть подана частная жалоба. Это слабое утешение, особенно если судебное решение по процессу заведомо предопределено, однако не стоит им пренебрегать, особенно если данная сторона заинтересована в затягивании судебного процесса в возможной надежде привлечения к нему внимания общественности или по другим оправданным причинам.

В УПК РФ ходатайствам посвящена глава 15 «Ходатайства», включающая в себя 4 статьи:

1. Статья 119. Лица, имеющие право заявить ходатайство. Подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший, его законный представитель и представитель, частный обвинитель, эксперт, гражданский истец, гражданский ответчик, их представители, представитель администрации организации и иное лицо вправе заявить ходатайство в ходе досудебного или судебного производства дознавателю, следователю либо в суд, а также государственный обвинитель в ходе судебного разбирательства.

2. Статья 120. Заявление ходатайства. Оно может быть заявлено в любой момент производства по уголовному делу. При этом письменное ходатайство приобщается к делу, устное – заносится в протокол следственного действия или судебного заседания. Важно: при отклонении ходатайства заявитель имеет право заявить его повторно.

3. Статья 121. Сроки рассмотрения ходатайства. Оно должно быть рассмотрено и разрешено непосредственно после заявления. Если в ходе предварительного расследования это невозможно, – не позднее 3 суток со дня заявления.

4. Статья 122. Разрешение ходатайства. Дознаватель, следователь, судья выносят постановление, а суд – определение об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в его удовлетворении. Решение по ходатайству может быть обжаловано в соответствии с Главой 16 УПК РФ[2]«Обжалование действий и решений суда и должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство».

Кроме того, в УПК РФ существует статья 271 «Заявление и разрешение ходатайств», которой предусмотрена процедура заявления и разрешения ходатайств в судебном производстве.

Ниже приведен образец Ходатайства о вызове в судебное заседание новых свидетелей (экспертов, специалистов).

В _________________________________________________________________

судье судебного участка N _____________________________,

(Ф.И.О. мирового судьи)

от ________________________________________________________________

(Ф.И.О., процессуальное положение лица, подающего ходатайство)

адрес: ___________________________________________________________,

телефон: _____________________, факс: ________________________,

адрес электронной почты: ______________________________

Представитель (защитник): _____________________________

адрес: __________________________________________________________

телефон: ______________________, факс _______________________

адрес электронной почты:______________________________

(вариант:

удостоверение адвоката N ______________________________,

ордер на исполнение поручения N __________,

выданный (__________________________________________________)

(наименование адвокатского образования)

Уголовное дело N ________________________

Ходатайство о вызове в судебное заседание новых свидетелей (экспертов, специалистов)

В производстве _________________________________ суда находится уголовное дело N _______ по обвинению _______________________________________

________________________________________________________________________________________

(Ф.И.О. обвиняемого, дата рождения)

в совершении преступления, предусмотренного ч. __ ст. __

Уголовного кодекса Российской Федерации.

В связи с ________________________________________________________________и на

(указать обоснование заявленного требования)

основании ст. 271 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации ходатайствую о вызове для допроса новых свидетелей (экспертов, специалистов):

1. _____________________________________________________________________________________.

(указать Ф.И.О., место жительства)

2. _____________________________________________________________________________________.

(указать Ф.И.О., место жительства)

Приложение:

1. Документы, подтверждающие обоснованность ходатайства.

2. Доверенность от «_________» ________________ г. N ____ (вариант: Ордер адвоката)

от «________» _________________________________ г. N __________________

(если ходатайство подано представителем/защитником)

«___»____________ г.

Заявитель (представитель/защитник) /____________________ /

(Ф.И.О.) (подпись)

В Приложениях 1, 2 приведены соответственно Ходатайство о выделении искового требования в отдельное производство и Ходатайство о привлечении к делу третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, заявленные в ходе рассмотрения дел в Петродворцовом районном суде и в Арбитражном суде города Санкт-Петербурга и Ленинградской области соответственно, по которым автор выступал в качестве представителя.