Читать книгу 218 налоговых схем по НДС - Евгений Сивков - Страница 28

Описание: Пример: организация заключила с застройщиком договор опциона, предусматривающий право организации на заключение договора аренды помещений в строящемся здании после его постройки.

Условиями такого договора предусмотрена ежемесячная уплата организацией платежей в течение строительства такого здания. По окончании строительства организация заключает договор аренды.

В соответствии с п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведен для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся другие расходы, связанные с производством и (или) реализацией. В соответствии с п. 1 ст. 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений гл. 25 НК РФ, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений ст. ст. 318–320 НК РФ.

Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. Учитывая, что расходы в виде ежемесячных платежей направлены на приобретение права заключения договора аренды помещений и произведены в целях осуществления предпринимательской деятельности, Минфин РФ считает возможным учитывать такие расходы для целей налогообложения прибыли организаций при условии их соответствия критериям, установленным ст. 252 НК РФ. При этом считает, что они должны учитываться в тех периодах, в которых они возникают исходя из условий заключенного договора опциона (ст. 272 НК РФ).

Также Минфин считает, что в соответствии с собственным Регламентом, утвержденным Приказом Минфина РФ от 23.03.2005 № 45, если законодательством не установлено иное, не рассматриваются по существу обращения организаций по разъяснению (толкованию норм, терминов и понятий) законодательства РФ и практики его применения. (Из Письма Минфина России от 26.01.11 № 03-03-06/2/16)

На практике же, продажа опциона используется в целях его замены на часть арендной платы, чтобы снизить выплаты по НДС, поскольку реализация при срочных сделках не облагается этим налогом (пп.12п.2ст. 149 НК РФ). И к тому же этот платеж новые арендатор бывает вынужден перечислить в качестве компенсации за расторжение договора с собственником.

В Письме от 26.01.11 № 03-03-06/2/16 Минфин РФ признает, что сумма, выплачиваемая компанией за право заключения в будущем договора аренды, подлежит учету в налоговых расходах за текущий период.

Оценка рисков: Налоговый орган будет пытаться доказать, что целью сделки является исключительно минимизация налогов. Оформление этой операции в форме продажи опциона как инструмента срочной сделки достаточно безопасно, по сравнению с платой по предварительному договору. Реализация опционов, с одной стороны, не облагается НДС, но с другой стороны вероятны проблемы с налогом на прибыль.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________