Читать книгу О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд. Комментарий и практика применения закона - Каллум Хопкинс, Коллектив авторов, Сборник рецептов - Страница 3

1. Добавлена новая возможность включения в конкурсную документацию указания на товарные знаки при размещении заказа на выполнение работ или оказание услуг. Конкурсная документация может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставка которых не является предметом контракта (ч. 3 ст. 22).

Указанная норма распространяется и на любые объекты интеллектуальной собственности, сопряженные с товарными знаками. Например, в конкурсной документации правомерно будет указать формат предоставления в форме электронного документа отчетной документации по контракту в виде товарного знака программного продукта, обусловленного имеющимся у заказчика программным обеспечением (MS-Word и др.), если при этом указанные программные продукты сами по себе не являются предметом конкурса. Важно учитывать, что понятие товара весьма широко. Согласно ст. 4 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (ред. от 8 ноября 2008 г.) товар – это объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага (ст. 128 ГК РФ). Результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в том числе, программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ) (ст. 1225 ГК РФ). Таким образом, в смысле Закона о конкуренции программы для ЭВМ являются товаром.

Следует также учитывать, что если в конкурсной документации содержится указание на товарные знаки в отношении иностранных товаров, то в конкурсной документации также должно содержаться указание на товарный знак в отношении товара российского происхождения (при наличии информации о российском товаре, являющемся эквивалентом иностранного товара).

Данная норма вступила в действие с 1 января 2009 г.

2. Расширено содержание конкурсной документации. Предусматривается, что кроме требований к содержанию, форме и составу заявки на участие в конкурсе, конкурсная документация должна также содержать требования к оформлению заявки (п. 1 ч. 4 ст. 22).

Данные изменения относятся и к проведению аукциона.

К сожалению, законодатель разделил понятия форма и оформление. В результате несмотря на то, что под оформлением понимается, в том числе, внешний вид, форма чего-нибудь, в Законе установлено различное содержание этих понятий. Применение понятия «оформление» облегчается тем, что требования к оформлению исчерпывающе раскрываются в ч. 3.3 ст. 25 и ч. 2.2 ст. 35, которые введены в Федеральный закон № 94.

При этом какие-либо иные требования к оформлению заявки устанавливать не допускается. Кроме того, в новой редакции Закона особо оговорено, что ненадлежащее исполнение участником размещения заказа требования о том, что все листы заявки (тома заявки) должны быть пронумерованы, не является основанием для отказа в допуске к участию в конкурсе.

Данные изменения относятся и к проведению аукциона (ч. 2.2 ст. 35).

В связи с тем, что законодатель различает теперь понятия форма и оформление, заказчик в конкурсной документации вправе установить требования к оформлению предложения об условиях исполнения государственного контракта в виде типовых форм, обусловленных утвержденной заказчиком формой государственного контракта, являющегося частью конкурсной документации. В части 1 ст. 25 прямо предусматривается, что для участия в конкурсе (аукционе) участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе (аукционе) по форме, которая установлена в конкурсной документации (в документации об аукционе). В данных нормах речь не идет об оформлении, оговоренном в ч. 3.3 ст. 25 (ч. 2.2 ст. 35).

3. В случае, если при размещении заказа на выполнение технического обслуживания и (или) ремонта техники, оборудования невозможно определить необходимое количество запасных частей, заказчику предоставлено право установить начальную (максимальную) цену контракта (цену лота), а также начальную (максимальную) цену запасных частей (каждой запасной части) к технике, к оборудованию и начальную (максимальную) цену единицы услуги и (или) работы по техническому обслуживанию и (или) ремонту техники, оборудования, в том числе цену работ по замене указанных запасных частей (п. 4.1 ч. 4 ст. 22).

4. В Федеральный закон № 94-ФЗ введен новый термин «поисковая научно-исследовательская работа», который обозначает возможность выполнения двух и более научно-исследовательских работ, в отношении одного предмета и с одними и теми же условиями контракта, указанными в конкурсной документации, составляющих один лот. Сведения о возможности заказчика заключить контракт с несколькими участниками при размещении заказа на выполнение поисковой научно-исследовательской работы (с указанием количества таких контрактов) должны быть указаны в конкурсной документации (п. 8.3 ч. 4 ст. 22).

Поскольку действующее законодательство не содержит общепринятого определения поисковых научно-исследовательских работ возникает вопрос, включает ли понятие поисковая научно-исследовательская работа фундаментальные научные исследования и прикладные научные исследования в формулировках, предусмотренных ст. 2 Федерального закона от 23 августа 1996 г. № 127-ФЗ«0 науке и государственной научно-технической политике»? Очевидно, что поисковые научно-исследовательские работы направлены на получение и применение новых знаний. В связи с этим на такие работы в полном объеме распространяется законодательство о науке.

В Федеральный закон № 94 внесено много положений, касающихся поисковых научно-исследовательских работ. При применении этих положений следует исходить из того, что законодатель предоставил государственному или муниципальному заказчику возможность заключения контрактов с несколькими участниками на выполнение одной и той же поисковой научно-исследовательской работы с целью выявления наиболее перспективных разработок после приемки результатов у разных исполнителей по одному и тому же заказу. Это означает, что с каждым из победителей конкурса на выполнение поисковой НИР должен заключаться отдельный контракт в отношении одного предмета и с одинаковыми условиями. Закон не допускает множественности лиц на стороне исполнителя или единого контракта в отношении участвовавших в конкурсе участников.

Так, в случае, если по окончании срока подачи заявок на участие в конкурсе число поданных заявок не превышает указанного в конкурсной документации количества поисковых научно-исследовательских работ, конкурс признается несостоявшимся и контракты на выполнение указанных работ заключаются со всеми участниками размещения заказа, подавшими заявки на участие в конкурсе, в установленном порядке, при условии, что такие заявки соответствуют требованиям и условиям, предусмотренным конкурсной документацией.

Определен порядок присвоения первого номера заявкам при проведении конкурса на выполнение поисковых научно-исследовательских работ с несколькими участниками размещения заказа (ч. 8.1 ст. 28). В этом случае конкурсная комиссия присваивает первый номер нескольким заявкам на участие в конкурсе, содержащим лучшие условия исполнения контракта. При этом число заявок на участие в конкурсе, которым присвоен первый номер, должно равняться указанному в конкурсной документации количеству контрактов на выполнение поисковых научно-исследовательских работ.

Предусмотрен порядок предоставления обеспечения исполнения контракта при размещении заказа на две и более поисковые научно-исследовательские работы. Требование о предоставлении обеспечения в данном случае устанавливается в отношении каждого контракта на выполнение таких работ, и размер обеспечения исполнения контракта устанавливается исходя из начальной (максимальной) цены лота пропорционально количеству этих контрактов (п. 15.2 ч. 4 ст. 22).

5. Уточнен порядок исчисления срока для подписания победителем конкурса проекта государственного или муниципального контракта. Если ранее указанный срок начинал исчисляться со дня подписания протокола оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе, то в новой редакции он исчисляется со дня размещения данного протокола на официальном сайте (п. 16 ч. 4 ст. 22).

Данные изменения относятся и к проведению аукциона.

6. В новой редакции подробно раскрываются требования к документу, подтверждающему полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа (решение об избрании, приказ о назначении руководителя, доверенность) (подп. «в» п. 1 ч. 3 ст. 25).

Данные изменения относятся и к проведению аукциона.

7. Предусмотренный Федеральным законом № 94-ФЗ состав заявки на участие в конкурсе расширен (ст. 25). В него включены копии учредительных документов участника размещения заказа (для юридических лиц), а также решение об одобрении или о совершении крупной сделки либо копия такого решения в случае, если такое решение необходимо.

Данные изменения относятся и к проведению аукциона.

Закон не регулирует, каким образом конкурсная комиссия может определить, является ли для участника размещения заказа крупной сделкой поставка товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом контракта. В целях выявления такого факта комиссия может лишь проанализировать представленные участником документы, в частности устав организации, и только на основе представленных документов сделать вывод о необходимости представления в составе заявки решения об одобрении или о совершении крупной сделки. При этом заказчик не вправе требовать от участника размещения заказа предоставления какой-либо справки или иного документа, подтверждающего, что для участника размещения заказа поставка товаров, являющихся предметом контракта, не является крупной сделкой.

8. Уточнена форма документа, подтверждающего внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе. Таким документом может быть платежное поручение, подтверждающее перечисление денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе, или копия такого поручения (подп. «а» п. 3 ч. 3 ст. 25).

Данные изменения относятся и к проведению аукциона.

9. Федеральный закон № 94-ФЗ в новой редакции теперь прямо предусматривает необходимость декларирования в заявке на участие в конкурсе соответствия участника размещения заказа требованиям, предусмотренным в ст. 11 Федерального закона (непроведение ликвидации, отсутствие решение суда о банкротстве, неприостановление деятельности, отсутствие задолженности по налогам, сборам и иным обязательным платежам) (ч. 3.2 ст. 25).

Данные изменения относятся и к проведению аукциона.

Указанное в Законе требование о декларировании участником размещения заказа соответствия установленным требованиям имеет важное значение. Декларирование повышает ответственность участника размещения заказа и предполагает его добросовестность.

10. В Федеральный закон № 94-ФЗ внесена норма, запрещающая требовать от участника размещения заказа предоставить оригиналы документов (ч. 4 ст. 25).

Данные изменения относятся и к проведению аукциона.

Важно обратить внимание на то, что участник по своей инициативе вправе выбирать с учетом требований Закона, что ему предоставлять в составе заявки – оригинал или копию необходимого документа.

В этой связи заказчик не вправе требовать от участника размещения заказа ни оригинала платежного поручения, подтверждающего перечисление денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе, ни оригинала решения об одобрении или о совершении крупной сделки, которые теперь необходимо предоставлять в соответствии с подп. «а» п. 3 ч. 3 ст. 25 и подп. «е» п. 1 ч. 3 ст. 25 Федерального закона № 94-ФЗ. Не предусматривает Закон и требований к копиям документов. Соответственно это может быть обычная ксерокопия документа, заверенная уполномоченным лицом участника размещений заказа.

11. Продлен максимальный срок для проведения оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе для некоторых случаев. А именно, если начальная (максимальная) цена государственного контракта превышает пятьдесят миллионов рублей либо контракт заключается на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, такой срок не может превышать тридцать дней со дня подписания протокола рассмотрения заявок (ч. 1 ст. 28). Ранее такой срок составлял десять дней независимо от предмета конкурса.

12. Добавлено существенное право конкурсной комиссии при оценке и сопоставлении заявок в соответствии с критерием «качество работ, услуг и (или) квалификация участника конкурса» оценивать деловую репутацию участника конкурса, наличие у него опыта выполнения работ, оказания услуг, наличие у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых ресурсов и иные показатели, необходимые для выполнения работ, оказания услуг, являющихся предметом контракта, в том числе квалификацию работников участника конкурса, в случае, если это установлено содержащимся в конкурсной документации порядком оценки и сопоставления заявок (ч. 4.1 ст. 28). Таким образом, в Законе фактически раскрыто содержание качественного критерия оценки заявок.

13. Расширен перечень случаев, когда значимость критерия «качество работ, услуг и (или) квалификация участника» может достигать 45 %. В данный перечень дополнительно включены: разработка документов, регламентирующих обучение, воспитание, контроль качества образования в соответствии с законодательством Российской Федерации в области образования, оказание образовательных услуг (обучение, воспитание), юридических услуг, услуг по проведению экспертизы (ч. 6 ст. 28).

Следует обратить внимание на то, что в Федеральном законе употребляются два различных понятия «услуги в сфере образования» и «образовательные услуги». Это различные по содержанию термины. В законодательстве Российской Федерации об образовании не содержится определения указанных понятий. Более того, в различных нормативных правовых актах применяются различные схожие формулировки, в частности: «образовательная деятельность» (Закон «Об образовании», постановление Правительства РФ от 18 октября 2000 г. № 796 «Об утверждении Положения о лицензировании образовательной деятельности»), «дополнительные образовательные услуги», «платные образовательные услуги» (Закон «Об образовании», постановление Правительства РФ от 5 июля 2001 г. № 505 «Об утверждении Правил оказания платных образовательных услуг»), «услуги по обучению» (ст. 779 Гражданского кодекса РФ). В Общероссийский классификатор услуг населению ОК 002-93 (ОКУН) (утв. постановлением Госстандарта России от 28 июня 1993 г. № 163) включены «услуги в системе образования» и «прочие услуги в системе образования».

Определение содержания указанных понятий с учетом действующего законодательства и отсутствия единого законодательного акта, интегрирующего законодательство по всем уровням системы образования, представляется весьма затруднительным. Что касается «образовательных услуг», то в Федеральном законе № 94-ФЗ дается узкое определение этого понятия: образовательные услуги включают услуги по воспитанию и обучению. То есть какие-либо иные услуги в сфере образования формально не являются образовательными услугами.

Обучение и воспитание также не имеют легального определения и в соответствии с преамбулой Закона об образовании являются сутью самого образования: это целенаправленный процесс воспитания и обучения в интересах человека, общества, государства, сопровождающийся констатацией достижения гражданином (обучающимся) установленных государством образовательных уровней (образовательных цензов).

При этом следует разграничивать термины обучение и воспитание, не смешивать их. Учитывая, что в ч. 6 ст. 28 Федерального закона № 94-ФЗ эти термины разделены запятой, конкурсная документация в целях применения неценовых критериев может содержать как оба этих термина одновременно, так и один из них.

На основе определения понятия «образование» можно трактовать и термин «образовательные услуги», используя толкование общего понятия услуг в Налоговом кодексе РФ (п. 5 ст. 38 НКРФ). Например, так: образовательная услуга – это деятельность образовательных организаций и индивидуальных предпринимателей, направленная на достижение обучающимся определенного уровня воспитания и обучения или образовательного уровня (независимо от того, является эта деятельность платной или нет). Результаты этой деятельности не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе ее осуществления.

14. Отменено требование о необходимости подготовки извещения при проведении закрытого конкурса. Теперь извещение о проведении закрытого конкурса не требуется.

15. Увеличен до трех рабочих дней срок для размещения на официальном сайте протокола вскрытия конвертов с заявками в случае размещения заказа на выполнение двух и более поисковых научно-исследовательских работ.

16. Расширено действие запрета на включение в конкурсную документацию требований к производителю товара. Ранее такой запрет действовал только в случае, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа. Теперь норма стала более категорична – конкурсная документация не может содержать требования к производителю товара (ч. 2.1, 3 ст. 22).

Данная норма вступила в силу с 1 июля 2009 г.

Данные изменения относятся и к проведению аукциона.

17. Уточнен состав заявки на участие в конкурсе. Статья 25 предусматривает, что в состав заявки должны входить копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному пунктом 1 части 1 статьи 11 Федерального закона № 94-ФЗ, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг. При этом не только такие товары, работы, услуги должны являться предметом конкурса, но, кроме того, данные требования должны быть предусмотрены конкурсной документацией (п. 3 ч. 3 ст. 25).

Данная норма вступила в силу с 1 июля 2009 г.

Данные изменения относятся и к проведению аукциона.