Читать книгу Сделки и обязательства: Настольная шпаргалка казахстанского предпринимателя - - Страница 3

Как уже говорилось ранее – любое предпринимательство, само по себе, имеет в основе риск и вероятность наступления убытков либо другого негативного влияния на работу организации. Принимая во внимание, что бизнес неотделимо связан с переговорами, заключением сделок и подписанием договоров, именно эта часть деятельности и составляет большую долю рисков.

Далее, подробнее рассмотрим какие подводные камни кроются в большинстве сделок и как их минимизировать.

1. Заключение сделок с непроверенным контрагентом 

Кейс: Договор был заключен с партнером без проверки его платежеспособности, деловой репутации и ликвидности компании.

Риск: В первую очередь, конечно же, возникает риск неисполнения обязательств по оформленной сделке со стороны недобросовестного партнера. В итоге, пострадавшая сторона может не только не получить оговоренный товар или услугу, но и лишиться возможности возвратить назад уже свои же ресурсы. И речь не только о финансах. Помимо экономических убытков, может быть затрачено колоссальное время: сначала на ожидание исполнения обязательств контрагентом, а после, на длительную процедуру урегулирования споров и возможные судебные процессы. Помимо этого,  рассматриваемая ошибка  может нанести ущерб и деловой репутации. В особенности, это последствие ярко просматривается на примере привлечения ненадежных поставщиков комплектующих, субподрядчиков  или соисполнителей, когда пострадавшая сторона имела параллельные обязательства перед третьим лицом, но не смогла их исполнить по причине безответственности своего партнера.

Шаг 1. Проверка правоспособности

Факт регистрации юридического лица в уполномоченном органе может быть проверен с помощью портала “Электронного правительства” . Также можно получить информацию о составе участников юридического лица и о многих других данных: от совершенных в последнее время регистрационных данных до наличия обременений, наложенных на долю юридического лица. Правоспособность индивидуальных предпринимателей может быть проверена на портале Комитета государственных доходов.

Шаг 2. Проверка платежеспособности 

Информация об уплате налогов и других обязательных платежей не является налоговой тайной. В то же время, по ней можно сделать выводы об исполнении контрагентом налоговых обязательств, наличию у него имущества, на которое в случае возникновения спора, возможно наложить взыскание (при наличии информации в графах “Налог на имущество”, “Земельный налог”, “Налог на транспортные средства”). Получить сведения можно, как и в случае с проверкой правоспособности ИП на портале Комитета государственных доходов.

Шаг 3. Проверка репутации и наличия неисполненных обязательств

Оценить репутацию потенциального партнера можно по количеству судебных разбирательств с его участием в качестве ответчика. Чем их больше, тем более логичным кажется наличие факта частого пренебрежения контрагентом договорными обязательствами. Убедиться в этом поможет сервис “Судебный кабинет”.

Но, помимо репутации важно также понимать, мотивируют ли партнера судебные процессы к последующему исполнению обязательств или возврату средств. Здесь стоит дополнительно упомянуть и о том, что не все взыскания осуществляются в судебном порядке. По бесспорным обязательствам уже несколько лет практикуется исполнительная надпись нотариуса, которой не увидеть в “Судебном кабинете”. Однако, узнать о ней и получить информацию об общей сумме дебиторской задолженности контрагента можно при помощи “Реестра должников и запретов”.

2. Не определен момент признания оплаты по договору

Кейс: При заключении договора Стороны не определили в какой момент товар или услуга считаются оплаченными.

Риск: В случае, если в вопросе факта оплаты между сторонами возникнет спор (а вероятность его возникновения крайне высока), он сможет быть разрешен только в судебном порядке. В то же время, дать четкую правовую позицию суда в данном случае не представляется возможным, поскольку каждый судья рассматривает вопрос по своему внутреннему и субъективному убеждению. Обеим сторонам придется тратить временные и финансовые ресурсы на отстаивание своих позиций. Например, если плательщик исполнил свои обязательства, а получатель по тем или иным причинам не получил средства: для судьи будет важно установить причины незачисления средств и факт их отправки, потребуется сделать не один запрос в банк

и заслушать мнение каждой стороны договора. Пока будет длиться процесс, существует вероятность, что товар или услуга не будет поставляться или оказываться, что приведет к убыткам, да и сам факт судебного спора не сможет не затронуть деловую репутацию.

Способы минимизации: При заключении договора стоит прямо прописать в нем, когда обязательство по оплате считается исполненным. Для получателя денег, безусловно, выгоднее определить момент оплаты как момент зачисления средств на расчетный счет. Для плательщика привлекательнее вариант, когда моментом оплаты считается время списания денег со счета. В качестве компромисса может выступать дополнительное условие, при котором будет предусмотрено, что плательщик не может нести ответственность за несвоевременное поступление средств, если существуют препятствия к их зачислению на счет получателя, например, в связи с техническими неполадками со стороны банка, или в связи с ограничениями, наложенными на счет получателя (арест), а также в случае, если получателем представлены некорректные реквизиты (или отправитель денег не уведомлен об их изменении).

3. Пролонгация договора, совершенная в ненадлежащей форме

Кейс: Между сторонами заключается договор, имеющий определенный срок действия и не содержащий условия об автоматической пролонгации.

Риск: Договором, не имеющим определенного срока может быть только договор имущественного найма. В остальных случаях требуется либо заранее указывать условие об автоматическом продлении договора, либо же заключать соглашение о продлении срока договора. Несмотря на то, что многие юристы трактуют продолжение отношений между сторонами, как акцепт оферты и ссылаются на норму п.3 ст. 396 ГК РК, на суде такое продолжение отношений будет считаться новой сделкой.

Однако, более существенным риском является то, что в случае ненадлежащего оформления пролонгации сделки, каждая из сторон может спонтанно отказаться от исполнения своих обязательств, что повлечет убытки, а разрешать спор придется в судебных органах.

Причем продавцам и поставщикам будет необходимо доказывать факт поставки товара, а исполнителям по договорам оказания услуг и подрядчикам – факт исполнения обязательств и их приемку заказчиком, что крайне сложно.

Способы минимизации: единственным способом минимизации указанного риска служит только заблаговременное внесение в договор условия об автоматической пролонгации на определенных условиях, либо своевременное отслеживание сроков истечения договора и составление дополнительных соглашений.

! Проверьте сроки действия договоров, по которым Вы работаете в настоящее время. В случае наличия документов с истекшим сроком, не содержащих условий автоматической пролонгации, составьте соглашение о продлении срока договора.

4. Заключение договора с отлагательными условиями

Кейс: Одна из сторон договора, при подписании, делает пометку “С учетом протокола разногласий”, вторая сторона подписывает договор, но не подписывает протокол разногласий. Аналогичный пример может затрагивать и отлагательные условия, оформленные в виде дополнительных соглашений об изменении тех или иных условий сделки.

Риск: риски в данной ситуации кроются для каждой из сторон. Например, сторона не принявшая дополнительно оговоренные условия надлежащим образом, может столкнуться со снижением у партнера интереса к совместной деятельности и даже с попытками признать договор незаключенным, ведь основой законодательства, регулирующего сделки установлено, что договор считается заключенным, когда между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным его условиям (ст. 393 ГК РК). В то же время, сторона, закрывшая глаза на то, что соглашение сторон не закреплено надлежащим образом, рискует понести убытки и/или не справиться с условиями договора, не удовлетворяющими ее интересы и не соответствующими ее ресурсам.

Способы минимизации: исключить данный риск можно только путем заключения договора, удовлетворяющего всем интересам и пожеланиям. Также мы настоятельно рекомендуем не приступать к исполнению обязательств по сделке, если ее содержание не полностью согласовано или согласовано ненадлежащим образом.