Читать книгу Налоговый навигатор для собственника - Мария Викторовна Семенова - Страница 5

Если собственник владеет бизнесом единолично или вместе с членами семьи, которые безоговорочно поддерживают все его решения, согласование вывода денег – чистая формальность: во всех случаях, когда законодательство и (или) учредительные документы предусматривают участие всех акционеров (участников) в принятии корпоративного решения, собственник получает «зеленый свет». Однако если в бизнесе есть независимые миноритарные акционеры (участники), то при выплате дивидендов, распределении прибыли, а также для заключения сделок между компанией и собственником могут потребоваться неформальные корпоративные процедуры.

Рассмотрим преимущества и недостатки некоторых способов получить деньги из бизнеса. Предположим, что собственник владеет акциями (долями) российского общества напрямую.

Дивиденды (распределение прибыли). Источник выплаты дивидендов (распределения прибыли) – чистая прибыль общества: выплата дивидендов акционерного общества (АО) или распределение прибыли общества с ограниченной ответственностью (ООО) возможны, только если после налогообложения осталась нераспределенная прибыль (либо текущего года, либо прошлых лет). При этом общая сумма дивидендов не может превышать величину накопленной чистой прибыли. Иначе говоря, распределять «незаработанную» или плановую прибыль нельзя. Однако действующее законодательство допускает выплату в течение года промежуточных дивидендов АО и промежуточное распределение прибыли ООО. Это означает, что для получения дивидендов не обязательно ждать окончания финансового года.

Недостатки такого способа вывода денег – необходимость принимать корпоративные решения, а также осуществлять выплаты в пользу миноритарных акционеров (а не только в пользу контролирующего собственника).

Предоставление займа собственнику. Общество может выдать собственнику процентный заем. Обществу придется уплатить налог на прибыль в отношении процентов, полученных по займу, а чтобы избежать вопросов со стороны налоговых органов и потенциального доначисления ему налога на прибыль, процентную ставку следует установить на рыночном уровне. Рыночная ставка также поможет избежать ситуации, когда собственнику может быть доначислен налог на доходы физических лиц (НДФЛ) в отношении материальной выгоды в форме экономии на процентах. В отношении заимствований в рублях экономия эта рассчитывается как превышение суммы процентов, исчисленной исходя из двух третьих действующей ставки рефинансирования, установленной Центральным банком РФ, над суммой процентов, исчисленной исходя из условий договора займа.

Основное преимущество займа – он позволяет избежать обязательных корпоративных процедур (то есть необходимость проведения корпоративных процедур в данном случае не установлена законом, но может возникнуть, если прописана в уставе общества). Такой способ вывода денег может стать оптимальным, если у общества есть свободные средства, но нет достаточной нераспределенной прибыли для выплаты дивидендов. Очевидный недостаток – необходимость возврата займа и процентов обществу.

Оплата расходов собственника. Общество может оплачивать расходы собственника со своего расчетного счета без обязательства по компенсации таких расходов собственником. Правда, такое решение не оптимально с налоговой точки зрения.

Во-первых, расходы, понесенные обществом в интересах собственника, являются невычитаемыми для целей налогообложения общества, поскольку не направлены на получение прибыли последним. Иначе говоря, такие расходы начисляются за счет прибыли общества после налогообложения (как дивиденды). Если общество ошибочно примет к вычету расходы, понесенные в интересах собственника, налоговый орган может доначислить налог на прибыль, а также штраф и пени в ходе проверки.

Во-вторых, суммы, которые общество уплатило за собственника, – это доход собственника, облагаемый НДФЛ. То есть у собственника возникают дополнительные обязательства – подать декларацию и уплатить НДФЛ (кроме случая, когда собственник одновременно является работником общества и последнее выступает налоговым агентом).

Таким образом, если правильно рассчитывать налоговые обязательства и полностью уплачивать налоги, налоговая эффективность такого способа вывода денежных средств для собственника-резидента такая же, как и при получении дивидендов АО (распределении прибыли ООО). Преимущество способа – он может помочь избежать обязательных корпоративных формальностей (если устав компании не содержит препятствующих положений).

ПРИМЕР. Собственник решил продать бизнес, связанный с перевозками, крупному игроку. Перед сделкой потенциальный покупатель инициировал налоговый дью дилидженс российского общества с ограниченной ответственностью, доли которого были предметом договора купли-продажи.

В ходе дью дилидженса налоговый консультант покупателя выявил, что собственник оплачивал со счетов российского общества личные расходы на крупные суммы (счета гостиниц и ресторанов, авиабилеты, аренду апартаментов и судна за пределами России, материалы, использованные для строительства загородного дома). Такие расходы не были связаны с представительскими функциями и не относились к деятельности общества, однако главный бухгалтер предпочел, не вдаваясь в детали, учесть все расходы как уменьшающие налогооблагаемую прибыль общества.

Налоговый консультант пришел к выводу, что такие расходы не могут уменьшать налогооблагаемую прибыль общества, следовательно, должен быть начислен резерв под условные налоговые обязательства (дополнительный налог на прибыль и штраф).

Стороны договорились, что цена сделки, подлежащая выплате собственнику, будет уменьшена на сумму такого резерва. Более того, собственник письменно поручился, что будет самостоятельно урегулировать все претензии, связанные с неполной уплатой НДФЛ, которые могут возникнуть в связи с тем, что он не декларировал полученные от общества доходы в натуральной форме и уклонялся от налогообложения.

Если собственник – «играющий тренер». Отдельного внимания заслуживает ситуация, когда собственник не только вкладывает деньги, но и активно участвует в оперативном управлении обществом. При этом между ним и обществом может быть заключен договор возмездного оказания услуг, исполнителем по которому является собственник.

Если стоимость этих услуг выше рыночной, налоговые органы могут оспорить вычет компанией расходов на оплату услуг, оказанных собственником, для целей налога на прибыль, а заодно доначислить обществу налог на прибыль, штраф и пени. Налог на прибыль могут доначислить и в случае, если не получится доказать реальность оказания услуг и их связь с деятельностью общества, направленной на получение дохода, или если факт оказания услуг недостаточно задокументирован. В этом случае общество понесет расходы на оплату услуг собственника за счет чистой прибыли (как дивиденды).

Кроме того, общество должно удерживать НДФЛ из сумм, выплачиваемых собственнику-российскому налоговому резиденту за оказанные услуги, по ставке 13%.

Когда собственник оказывает компании услуги на регулярной основе, такая деятельность может быть признана предпринимательской, а значит, собственнику придется регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. В виде альтернативы налоговые органы могут попытаться переквалифицировать выплаты в пользу собственника в оплату труда (если собственник фактически работает как топ-менеджер) и доначислить обществу социальные взносы, а также штраф и пени.

Если собственник является топ-менеджером, он может заключить трудовой договор с обществом и получать заработную плату, соответствующую его вовлечению в текущее управление бизнесом. Иначе говоря, общество будет уплачивать собственнику, который фактически является топ-менеджером общества, рыночное вознаграждение за труд.

ПРИМЕР. Один из крупнейших российских банков с государственным участием заказал предынвестицинное налоговое исследование (дью дилидженс) российской финтех-компании перед тем, как принять решение о ее покупке. Сделке заранее радовались как продавцы – группа крутых ребят, создавших и успешно продававших высокотехнологичное решение для банков, – так и покупатель. Для собственников бизнеса успешная сделка с банком означала монетизацию средств, навыков, компетенций и титанических усилий, которые они вкладывали в компанию последние несколько лет. А банк мечтал сэкономить, сделав разработчика перспективного софта своим бизнес-подразделением.

Компания была абсолютно «белой», никакой налоговой оптимизации: собственники неукоснительно соблюдали требования действующего законодательства и наняли достаточно компетентного главного бухгалтера. Но налоговый дью дилидженс показал, что этого мало: как выяснилось, бухгалтер некорректно отразил операции нерутинного характера, связанные с выводом из бизнеса свободных денежных средств перед сделкой. Такие операции оказались за рамками его опыта и компетенций, а с внешним налоговым консультантом, к сожалению, не посоветовались. И когда консультанты в итоговом отчете доначислили резерв на налоговые риски, представители банка восприняли это крайне болезненно. Сделка не прошла инвестиционный комитет с первой попытки и была поставлена в список ожиданий.

Это не означало, что продать бизнес не получится: решающими факторами все же являются качественные характеристики продукта (софта) и финансовые показатели. Однако стало очевидно, что стоимость компании будет понижена: либо сумму налоговых рисков сразу вычтут из цены сделки, либо часть цены будет выплачена собственникам спустя некоторое время, когда истечет срок исковой давности по налоговым рискам (так называемое «отложенное вознаграждение»). И то, и другое бьет по карману собственников, которые, что особенно обидно, всеми силами стремились соответствовать налоговому законодательству.

Возврат займа, полученного от собственника. Если собственник финансирует общество, предоставляя ему займы, то общество сможет вычитать проценты, уплачиваемые собственнику, для целей налога на прибыль (при условии, что финансирование имеет деловую цель и компания-заемщик обслуживает долг). При этом собственник будет уплачивать НДФЛ только в отношении процентного дохода: получение тела займа НДФЛ облагаться не будет. Как видим, такая форма возврата денег из бизнеса намного эффективнее с налоговой точки зрения, чем выплата дивидендов.

При этом собственник сможет без обязательных корпоративных согласований получать плановые платежи по займу и начать возвращать сумму первоначальных инвестиций, как только у бизнеса появятся свободные денежные средства (что может случиться раньше, чем общество получит прибыль).

СОВЕТ: чтобы повысить налоговую эффективности изъятия денежных средств из бизнеса, правильно оформляйте первоначальное и последующие вложения собственника.