Читать книгу Возмещение вреда жизни и здоровью в результате ДТП - Вахрин Олегович Дмитрий - Страница 3

В состав вреда, причиненного здоровью и подлежащего возмещению, входит также утраченный заработок. В соответствии с пунктом 2 статьи 12 ФЗ «Об ОСАГО» наряду с расходами на восстановление здоровья он входит в страховое возмещение вреда жизни и здоровью потерпевшего в дорожно-транспортном происшествии.[8] То есть пострадавший в ДТП имеет право на возмещение утраченного заработка у страховщика причинителя вреда, а в случае если страховщик не известен или отсутствует – у профессионального объединения страховщиков в порядке компенсационной выплаты. Прямое возмещение убытков в этом случае, как и во всех случаях причинения вреда жизни и здоровью, не предусмотрено.

Под утраченным заработком (или доходом) статья 1085 Гражданского кодекса РФ понимает те средства, которые потерпевший получал по трудовым или гражданско-правовым договорам, в результате предпринимательской или иной деятельности, в том числе интеллектуальной, до того, как ему были причинены увечья, травмы и другие повреждения здоровья.

Следует отметить, что получаемые потерпевшим пенсии, пособия и иные социальные выплаты не влияют на определение размера утраченного заработка. Даже если данные выплаты, например, пенсию по инвалидности потерпевший получил после дорожно-транспортного происшествия и в связи с причиненным ему в результате ДТП вредом. Как и любой другой доход потерпевшего, полученный им после ДТП, они не могут быть засчитаны в счет возмещения вреда.

Такой способ возмещения имеет целью защиту имущественных интересов потерпевших, недопущение уменьшения размера утраченного заработка, либо отказа в его возмещении за счет пенсии, назначенной потерпевшему, в том числе и по инвалидности, пособий и иных подобных выплат, которые назначены как до, так и после причинения вреда.[9]

В судебной практике достаточно часто встречается ошибочная позиция, согласно которой заявитель считает, что раз инвалидность потерпевшего не была установлена и он фактически трудился и получал доход, то размер утраченного заработка должен быть снижен. В одном из таких дел Судебная коллегия по гражданским делам Хабаровского краевого суда еще раз подчеркнула: «При временной нетрудоспособности гражданин полностью освобождается от работы и поэтому, в данном случае, утрата им трудоспособности на весь этот период предполагается».[10]

В статье 1086 Гражданского кодекса РФ описан порядок расчета заработка, утраченного в результате вреда здоровью. Он основывается на среднемесячном заработке потерпевшего до нанесения вреда. Для этого в процентном соотношении устанавливается степень утраты трудоспособности. Установлена может быть, во-первых, общая трудоспособность, во-вторых, профессиональная – если потерпевший до ДТП был занят квалифицированным трудом. Установленному проценту утраты трудоспособности и будет соответствовать процент среднемесячного заработка, который должен быть возмещен потерпевшему в качестве утраченного.

Некоторые авторы считают, что действующий порядок определения размера утраченного заработка не отражает интересы всех потерпевших.[11]

Так, степень стойкой утраты трудоспособности устанавливается на основании заключения медико-социальной экспертизы. Также в определенных случаях ее устанавливает судебно-медицинская экспертиза.[12] В соответствии с Правилами ОСАГО (подпункт «б» пункта 4.1) данное заключение является обязательным документом для расчета и возмещения утраченного заработка.[13] Однако часто у пострадавшего наблюдается только кратковременная полная утрата трудоспособности – пока он находится в стационаре или на амбулаторном лечении. А больничные листы, выданные ему в данных учреждениях, не принимаются страховщиком для возмещения утраченного заработка. Поскольку у потерпевшего в этом случае чаще всего присутствует благоприятный клинический и трудовой прогноз и его временная нетрудоспособность длится менее десяти месяцев, значит нет оснований для направления его на медико-социальную экспертизу.[14] Формальный подход к пакету документов необходимых для подачи заявления на утраченный заработок, приводит к тому, что потерпевшим приходится проходить МСЭ за счет собственных средств даже тогда, когда утрата трудоспособности бывает явной.

Судебная практика также в основном склоняются к формальному подходу. Встречаются отдельные случаи, когда суд удовлетворяет иск об утраченном заработке, принимая данные истории болезни и больничные листы.[15] Но в целом практика показывает, что подобное решение без медицинского заключения эксперта, с большой вероятностью может быть отменено в вышестоящей инстанции.[16]

Избежать подобных ситуаций можно было бы, дополнив вышеупомянутый пункт 51 «Правил обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств» указанием, что необходимость экспертного заключения есть в случае, если утраченный заработок связан со стойкой утратой трудоспособности и если полная утрата трудоспособности не является очевидной на основании данных истории болезни и больничных листов.

Другой эффективной мерой было бы обязать страховую компанию нести расходы по судебно-медицинской экспертизе. Это соответствовало бы общей логике законодателя, который стремится поставить потерпевшего, которому был причинен вред жизни и здоровью в наиболее защищенное и льготное положение, оградив его от дополнительных трат и преград в получении положенного возмещения.

И хотя расходы на проведение судебно-медицинской экспертизы не указаны в пункте 49 Правил обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств, надо отметить, что список, приведенный в данном пункте не является закрытым. Учитывая, что прохождение данной экспертизы является для потерпевшего непременным условием возмещения утраченного заработка и вреда жизни и здоровью в целом, то очевидно, что расходы на это исследование должны быть отнесены судом к судебным и взысканы с проигравшего ответчика.[17]

Особую роль в расчете утраченного заработка занимает учет особенностей различных видов профессиональной и предпринимательской деятельности. В соответствии с пунктом 2 статьи 1086 Гражданского кодекса, утраченный заработок составляет все виды оплаты труда потерпевшего по трудовым и гражданско-правовым договорам и по основному месту работы, и по совместительству.

Расчет в соответствии с пунктом 3 данной статьи происходит сложением всех доходов потерпевшего за 12 месяцев до даты ДТП и последующем делением получившейся суммы на количество месяцев.

Если речь идет о расчете среднего заработка предпринимателя, то его доходы в соответствии с п. 2 ст. 1086 ГК РФ должны быть подтверждены в суде копиями декларации 3-НДФЛ. При этом все виды заработка (дохода) учитываются в суммах, начисленных до удержания налогов.[18]

На практике вместе с данными налоговой инспекции в доказательстве предпринимателями используются также книги доходов и расходов и хозяйственных операций. Так, например, согласно книге учетов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя (нотариуса) М.Н.А, за 2015 год, доход истицы составил 2 178 468,13 рублей за 12 месяцев. Утраченный доход истицы в связи с нахождением на лечении Краснокамский городской суд рассчитал следующим образом:

2 178 468, 13 рублей (доход за год): 12 месяцев = 181 539 рублей

(средний доход в месяц).

181 539 рублей: 30 дней = 6 051 рублей

(средний доход за один день),

13 дней (нахождение на лечении) х 6 051 рублей = 78 663 рублей.[19]

Приведенная формула расчета среднемесячного заработка не может быть признана универсальной. В частности, она не подходит тем работникам, чье вознаграждение связано с фактически отработанным временем или объемом работ. Например, сдельная работа, начатая до дорожно-транспортного происшествия может не быть закончена к определенной контрактом дате из-за наступившей временной нетрудоспособности, даже если она восстановится до указанного дня. Таким образом при отсутствии доходов в расчетный период страховая компания будет исходить из минимальных ставок расчета, установленных законом для трудоспособных на момент ДТП потерпевших, которые не имели доходов. Обязанности же по доказыванию неполучения итогового вознаграждения за работу из-за наступившей в результате ДТП временной нетрудоспособности в качестве упущенной выгоды лягут на потерпевшего.

Формула расчета утраченного заработка на основе годового среднемесячного дохода также не учитывает возможную сезонность определенных видов деятельности. Потерпевший из-за вреда здоровью в результате ДТП мог утратить трудоспособность именно на тот сезон, в который в связи со спецификой своей работы получает весь свой годовой доход. Таким образом следует учитывать полный доход, который потерпевший мог бы получить в период нетрудоспособности с учетом всех особенностей его профессиональной деятельности.

Потерпевшие, работающие по гражданско-правовым договорам, в отличие от трудоустроенных работников, могут также столкнуться с трудностями в процедуре установления степени утраты трудоспособности, так как им не может быть выдан больничный лист и проведена медико-социальная экспертиза.

В этом случае судебной экспертизе предстоит устанавливать невозможность в связи с травмой после ДТП выполнения потерпевшим конкретных обязательств, предусмотренных гражданско-правовым договором, чтобы в суде была взыскана вся сумма по договору.

Поскольку речь идет о защите конституционных прав граждан на жизнь и здоровью, порядок получения для одной категории потерпевших не должен быть существенно осложнен по сравнению с другой, в зависимости от того, на основании какого договора работает потерпевший.

Когда речь идет о возмещении вреда индивидуального предпринимателю или лицу, работающему на основании гражданско-правового договора, необходимо четкое понимание различия утраченного заработка (дохода) и упущенной выгоды. Практическая разница для потерпевшего заключается в том, что в случае признания убытка утраченным заработком, он имеет право на его страховое возмещение в рамках ОСАГО. Если же этот убыток будет признан упущенной выгодой, то ему придется взыскивать ее с непосредственного причинителя вреда по гораздо более сложной процедуре и с отдаленной перспективой получения возмещения. Поскольку подпункт «б» пункта 2 статьи 6 ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» устанавливает, что упущенная выгода не является страховым риском и следовательно не входит в страховое возмещение по ОСАГО. На практике применение этого подпункта приводит к отказу в страховом возмещении убытков по неисполненному договору.[20]

Говоря о границе данных понятий, необходимо отметить, что упущенная выгода связана с нарушением обязательств в ходе выполнения условий договора и ее размер в соответствии с пунктом 4 статьи 393 Гражданского кодекса определяется в соответствии с «обычными условиями гражданского оборота», а также теми мерами, которые были приняты для ее получения.[21] Как и прямой ущерб она подлежит взысканию на основании статьи 1064 Гражданского кодекса.

В случае дорожно-транспортного происшествия причинитель вреда не является стороной по договору и никаким образом не связан с договорными обязательства потерпевшего, которому он причинил вред своими действиями и тем самым не дал выполнить договорные обязательства. Не полученная в результате сумма изначально была установлена в договоре, заключенном сторонами, поэтому в данном случае компенсация призвана восстановить то положение потерпевшего, которое было до произошедшего ДТП. Поэтому некоторые авторы при данных обстоятельствах говорят о включении в прямой ущерб неблагоприятных имущественных последствий, которые наступили в результате правонарушением и включении его на этом основании в прямой ущерб.[22]

При расчете утраченного заработка следует учитывать особенности некоторых категорий потерпевших, прежде всего индивидуальных предпринимателей и работающих по гражданско-правовому договору. Для них должна быть учтена вся сумма оплаты, которая могла быть выплачена в то время, когда лицо было признано нетрудоспособным, так и после, если этот период неразрывно связан с предыдущим условиями договора или другими особенностями деятельности. Здесь важен не столько момент получения дохода и оплаты по договору, сколько определение того периода, когда работы должна была быть выполнена, и когда ее выполнение уже стало невозможным.

Безусловная привязка ко дню причинения вреда в определении утраченного заработка в «Правилах обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств»[23] отрицательно сказывается на положении упомянутых категорий потерпевших и не является оправданной.

Продолжая рассматривать особенности расчета утраченного дохода предпринимателей, следует отметить, что высшими судами признана возможность определения среднего заработка не только на основании данных налоговой инспекции. Так в 2012 г. в Конституционный Суд РФ обратился ИП Ю.Г.Т., применяющий систему налогообложения на основе ЕНВД с вопросом о проверке конституционности п. 2 ст. 1086 Гражданского кодекса, которое предусматривает расчет утраченного дохода предпринимателя на основе данных ИФНС. При рассмотрении дела КС высказал позицию, что подтвердить свой доход потерпевший предприниматель может также «иными достоверными сведениями, надлежащим образом зафиксированными в документах, предусмотренных законодательством».[24] Имеются в виду документы данные контрольно-кассовой техники, журнала кассира, товарно-транспортные накладные и другие. Как пояснил Конституционный суд, статья 1086 исходит из того, что должен компенсироваться весь утраченный доход. То есть при использовании ЕНВД должны приниматься во внимание реальные доходы. Тогда как по НК РФ такие лица рассчитывают ЕНВД исходя из вмененного дохода, то есть потенциально возможного, определяемого расчетным путем, а не фактически полученного.

Потерпевшие, на момент ДТП не имевшие места работы в соответствии с п.4 ст. 1086 ГК РФ имеют право выбора порядка расчет утраченного заработка. По своему желанию они могут выбрать за основу заработок до увольнения, либо обычный размер вознаграждения работника его квалификации в данной местности, но не менее установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума трудоспособного населения в целом по РФ.[25]

На практике в таких случаях за основу расчета зачастую берется прожиточный минимум. Так, на основании прожиточного минимума для трудоспособного населения Заволжский районный суд г. Ульяновска рассчитал и взыскал утраченный заработок истца Х.Н.Р. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.03.2017 № 352 за 4 кв. 2016 года прожиточный минимум для трудоспособного населения составил 10 466 рублей. С учетом данного Постановления и положений ст. 1086 суд решил возможным взыскать Х.Н.Р. утраченный заработок за период нетрудоспособности в размере 100 % с 06.10.2016 по 24.01.2017 включительно в размере 39 649 рублей 35 копеек, исходя из следующего расчета:

10 466 рублей: 29,3 дн. х 111 дней (период нетрудоспособности)[26]

Как разъяснено в п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда от 26.01.2010 г. № 1 «О применении судами гражданского законодательства, регулирующего отношения по обязательствам вследствие причинения вреда жизни или здоровью гражданина», данное положение подлежит применению как к неработающим пенсионерам, так и к другим не работающим на момент причинения вреда лицам, поскольку в пункте 4 статьи 1086 ГК РФ «не содержится каких-либо ограничений по кругу субъектов в зависимости от причин отсутствия у потерпевших на момент причинения вреда постоянного заработка».[27]

При этом, когда по желанию потерпевшего для расчета суммы возмещения вреда учитывается обычный размер вознаграждения работника его квалификации (профессии) в данной местности и (или) величина прожиточного минимума трудоспособного населения в целом по Российской Федерации, суд с целью соблюдения принципов равенства, справедливости и полного возмещения вреда вправе учесть такие величины на основании данных о заработке по однородной (одноименной) квалификации (профессии) в данной местности на день определения размера возмещения вреда.

В некоторых случаях ситуация осложняется тем, что потерпевший становится участником дорожно-транспортного происшествия в связи с выполнением трудовых обязанностей. Таким образом полученный им вред может считаться также случаем производственной травмой, на который распространяется также действие трудового законодательств, в частности федерального закона N 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний».