Читать книгу Правовые заключения в деловом обороте - Артур Филд - Страница 12

Деловое сообщество нуждается в некоторой гарантии того, что имущество, приобретенное при завершении (например, акции), имеет желаемые правовые свойства и что различные условия комплексного соглашения, наделяющие набором прав каждую из его сторон, могут быть приведены в исполнение решением суда[19]. Однако правовая система США ориентирована на споры. Не существует судебной или административной процедуры для предоставления подобных гарантий до возникновения спора. Даже когда спор возникает, определение суда имеет отношение только к рассматриваемому вопросу. Поэтому перед завершением деловое сообщество традиционно обращается к юристу за письменным заключением для получения некоторых профессиональных суждений относительно различных аспектов сделки. Этот документ передается на рассмотрение советнику получателя, и его приемлемость является условием для завершения. Получатель заключения рассматривает письменное заключение как способ минимизации бизнес-рисков применительно к любому переговорному процессу[20].

Правовые заключения связаны с вопросами практического свойства для получателя заключения. Наиболее распространенным является заключение о средствах правовой защиты. Оно касается возможности приведения в исполнение различных положений соглашения путем судебного вмешательства. Стороны сложных соглашений обычно ведут переговоры относительно специфических условий в таких соглашениях. Им необходимо утвердиться в том, что в случае возникновения спора эти условия будут принудительно исполнены с помощью предписания суда[21]. Для других заключений свойственно отражение как фактов, так и юридических тонкостей. Например, от составителя заключения нередко требуется подготовить заключение о надлежащем корпоративном устройстве компании[22] клиента и о том, не обернется ли подписание или исполнение соглашения (проанализированного в отдельном заключении о средствах правовой защиты) нарушением других обязательств, связывающих клиента[23]. При продаже акций юрист часто готовит заключение о том, что они «должным образом зарегистрированы, законно выпущены, полностью оплачены и не облагаются дополнительными платежами»[24]. Покупатель, приобретая акции, желает быть уверенным в том, что они должным образом выпущены и их эмитент не будет в дальнейшем требовать дополнительной оплаты. Часто заключение требуется для того, чтобы проверить, не нарушает ли закон сделка, лежащая в основе соглашения. Отдельные нарушения закона могут привести к признанию соглашения недействительным, что потребует включения особой оговорки в заключение о средствах правовой защиты. В то же время некоторые нарушения закона могут повлечь лишь штраф или наложение обязательства совершить определенное корректирующее действие. Таким образом, заключение об «отсутствии нарушений закона» требуется, чтобы дополнить заключение о средствах защиты.