Читать книгу Коллизионные вопросы наследования по закону в международном частном праве - А. В. Алёшина - Страница 3

Нормы, регулирующие наследственные отношения, образуют в своей совокупности самостоятельную подотрасль гражданского права, поскольку регулируют однородные общественные отношения, связанные с переходом прав и обязанностей умершего к его наследникам и иным лицам (отказополучателям, кредиторам умершего и т. д.) в порядке универсального правопреемства.

Поскольку наследственное право рассматривается как обособленное подразделение (подотрасль) именно гражданского права, то на него соответственно могут быть распространены определения предмета, метода правового регулирования и других категорий гражданского права[46].

Применительно к методу правового регулирования, о котором подробнее будет сказано ниже, следует оговориться. Поскольку рассматриваемые нами наследственные отношения осложнены иностранным элементом, вследствие чего выходят за рамки внутригосударственного права, можно говорить о применении методов, свойственных международному частному праву.

По мнению В.В. Гущина и Ю.А. Дмитриева, предметом правового регулирования наследственного права выступают своеобразные общественные отношения, которые возникают в связи со смертью физического лица и наличием у него имущества и / или имущественных прав[47].

Представляется, что данное определение, является неполным, поскольку предметом наследственного права выступают общественные отношения, которые возникают в связи со смертью физического лица и наличием у него имущества и / или имущественных прав, а также наличием обязательственных и личных неимущественных прав и обязанностей.

Как указывал в своих трудах Л.A. Лунц, «право наследования получает содержание от права собственности в том смысле, что предметом наследования может быть лишь то, что может быть предметом собственности гражданина (здесь мы говорим о собственности, имея в виду не только вещные права, но и все те имущественные права, которые принадлежат данному лицу, следовательно, и принадлежащие ему права требования)»[48].

Как уже отмечалось, каждой отрасли права присущ свой собственный метод правового регулирования. Метод – это комплекс взаимосвязанных приемов и средств юридического воздействия на определенную область общественных отношений. Метод демонстрирует юридическое своеобразие отрасли права.

Поскольку мы рассматриваем наследственное право в рамках международного частного права, можно говорить о применении методов правового регулирования, свойственных этой отрасли, а именно о материально-правовом и коллизионно-правовом методах.

Регулирование наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, осуществляется в Российской Федерации, в основном, посредством коллизионно-правового метода.

Коллизионный метод, выраженный в национальной форме, – это наличие в российском законодательстве статьи 1224 ГК РФ, где закреплена основная коллизионная норма, подчиняющая регулирование отношений по наследованию праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства.

В международной форме коллизионный метод реализуется посредством закрепления специальных норм по наследованию в международных договорах, чаще всего – в договорах о правовой помощи.

Прежде чем приступить к изучению коллизионных вопросов наследования по закону в международном частном праве, необходимо рассмотреть основные понятия данной подотрасли.

Под наследованием следует понимать переход прав и обязанностей умершего лица – наследодателя к другим лицам в соответствии с нормами наследственного права. Как отмечает Ю.К. Толстой, конкретизируя понятие наследования необходимо подчеркнуть два обстоятельства: во-первых, права и обязанности наследодателя переходят к наследникам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил ГК РФ не вытекает иное; во-вторых, к наследникам переходят все права и обязанности наследодателя, кроме тех, переход которых в порядке наследования не допускается ГК РФ и другими законами, либо противоречит самой природе этих прав и обязанностей[49].

Правопреемство характеризуется тем, что имеет место юридическая зависимость прав и обязанностей правопреемника от прав и обязанностей его предшественника (праводателя). К наследникам переходят все права и обязанности наследодателя, кроме тех, которые не переходят по наследству в силу прямого указания закона, либо в силу самой их юридической природы. По наследству переходят лишь те права и обязанности, которые наследодателю принадлежали, причем переходят как единое целое, со всеми способами их обеспечения и лежащими на них обременениями. Например, если обязательство обеспечено неустойкой или поручительством, то они сохраняют силу и при переходе прав кредитора по обязательству к наследнику. Если же наследственное имущество заложено, то смена собственника залог имущества не прекращает.

Акт принятия наследства распространяется на все наследство, в чем бы оно ни выражалось и у кого бы ни находилось. Наследник может даже не знать, что именно входит в состав наследства. Принятие наследства под условием или с оговоркой не допускается.

Установив, что наследование по своей юридической природе представляет собой преемство, ГК РФ включает Россию в число стран, наследственное право которых принадлежит к континентальной системе, которая противостоит наследственной системе, свойственной странам англосаксонской системы права.

В США, Великобритании, Индии, Канаде, Австралии и ряде других стран при наследовании имеет место не преемство в правах и обязанностях, а ликвидация имущества наследодателя: осуществляется сбор причитавшихся ему долгов, оплата его долгов, погашение его налоговых и иных обязанностей и т. д. Наследники имеют же право на чистый остаток. Все это осуществляется в рамках особой процедуры, именуемой «администрированием» и протекающей под контролем суда. Таким образом, здесь наследники не являются преемниками прав и обязанностей наследодателя. Имущество последнего превращается в особую разновидность доверительной собственности (траст) и в этом качестве поступает сначала к судье, от него к назначаемому им специальному лицу (так называемому «администратору») либо к лицу, назначенному наследодателем в завещании (так называемому «исполнителю»), а уж от них, после завершения процедуры и соответствующего решения суда, оставшееся имущество передается наследникам.

Наследственное право России, как и право других континентальных стран Европы (Франции, Германии, Италии, Испании, а также Японии, Бразилии и ряда других государств), своими корнями уходит в римское право, в котором впервые появилась и получила развитие концепция наследования как преемства, означающая, что наследники становятся в принципе на место наследодателя в отношении его имущества, то есть как прав, так и обязанностей.

Правовые нормы, содержащиеся в пункте 1 статьи 1110 ГК РФ также устанавливают, что при наследовании имущество умершего переходит к другим лицам в порядке преемства особого рода – в порядке универсального правопреемства.

Закон, прежде всего, устанавливает, что при универсальном правопреемстве наследство переходит к другим лицам «в неизменном виде». Принцип неизменности означает, что все входящее в состав наследства переходит при наследовании в том же состоянии, виде и положении, в котором оно находилось, когда принадлежало умершему[50]. Это касается как имущественных прав и имущественных обязанностей, гражданско-правовой ответственности (прежде всего видов и объема ответственности), так и того, что такое правопреемство не влечет изменений ни сроков исковой давности, ни порядка их исчисления.

В то же время некоторые правила раздела V «Наследственное право» ГК РФ предусматривают в виде исключения, что правопреемство при наследовании может быть и сингулярным. В этих случаях «к другим лицам» переходит отдельное имущественное право. Таково правило о переходе права на принятие наследства. Оно установлено для случая, когда наследник умирает после открытия наследства, не успев принять его в установленный срок (наследственная трансмиссия). Предусматривается, что его право на принятие причитавшегося ему наследства переходит к его наследникам. Однако это не универсальное, а сингулярное правопреемство. ГК РФ устанавливает, что право на принятие наследства при этом «не входит в состав наследства, открывшегося после смерти такого наследника» (пункт 1 статьи 1156 ГК РФ)[51].

Не все авторы вкладывают одинаковый смысл в понятие универсального правопреемства. Так, А.С. Михайлова полагает, что «…термин универсальное правопреемство может быть применим только в том случае, если наследство будет в полном объеме передано одному наследнику, либо по отношению к правам и обязанностям конкретного наследника в пределах перешедшего к нему в порядке наследования имущества. Если же следует раздробление наследственного имущества, или если оно обременяется отдельной обязанностью (завещательный отказ, возложение) в пользу третьих лиц, то по отношению к общей массе наследства, в таких случаях, можно говорить о сингулярном правопреемстве» [52]. Нельзя согласиться с таким мнением, поскольку автор несколько поверхностно рассматривает данное понятие. Да, универсальное правопреемство подразумевает под собой переход наследственной массы в полном объеме в один и тот же момент, но это совсем не означает, что наследство должно перейти к одному наследнику, а если оно делится между несколькими лицами, это не приводит к тому, чтобы правопреемство считалось сингулярным. Когда говорят, что наследство переходит в полном объеме, имеется ввиду то, что невозможно принять выборочно какую либо часть этой наследственной массы (либо все – либо ничего).

Хотя, на практике, часто возникает другая ситуация, при которой наследник, приняв одну часть наследства, может не принять другую часть этого же наследства, находящегося в ином государстве. Можно привести пример из практики И.Г. Медведева[53]. Гражданин России скончался по постоянному месту жительства в городе Новосибирске. Наследство включало деревянный дом в Каргине, причем в ужасном полуразрушенном состоянии, квартиру в Новосибирске, а также денежные средства на счетах в России. Возник вопрос, могут ли наследники принять наследство, состоящее из имущества, находящегося в России, и отказаться от наследства, находящегося в Китае. И.Г. Медведев посчитал, что, поскольку, российская коллизионная норма указывает на два различных права в отношении наследования движимого и недвижимого имущества (для движимого имущества применяется право одно, для недвижимого – другое), а если недвижимость находится еще и на территории различных государств, то, естественно, к каждому объекту недвижимости применяется право по месту его нахождения, то есть, к дому в Каргине – китайское право, а к квартире в Новосибирске – российское право. И раз происходит такое разделение наследства, заводится два наследственных дела и наследники могут отказаться от наследования недвижимого имущества в Китае и принять ту часть наследства, которая регулируется российским наследственным правом.

Этот пример говорит о том, что зачастую практика не совпадает с теорией, что с одной стороны облегчает принятие наследства наследниками, с другой стороны это неким образом не согласуется с нормами закона.

Особого внимания заслуживают случаи, когда из правил закона «следует иное» в отношении нормы, устанавливающей принцип неизменности имущественных прав и имущественных обязанностей при их переходе в порядке наследования.

Существует несколько исключений из принципа неизменности, направленных на защиту прав и законных интересов третьих лиц. При этом среди таких третьих лиц могут оказаться и сонаследники лица, против которого эта защита предоставлена. Во всех таких случаях закон устанавливает, что на место имущественного права, принадлежавшего наследодателю, становится право на получение компенсации за стоимость переходящего права. При этом компенсация должна соответствовать стоимости имущественного права, принадлежавшего умершему.

Одним из таких исключений является защита прав и законных интересов членов крестьянского (фермерского) хозяйства (статья 1179 ГК РФ). То есть, в случае, если наследник умершего члена крестьянского (фермерского) хозяйства сам не является членом данного хозяйства, то в интересах защиты прав и законных интересов его членов закон предусматривает модификацию права, переходящего в порядке правопреемства. В такой ситуации наследнику предоставляется право на получение компенсации, размер которой должен быть соразмерен доле, наследуемой этим «посторонним» для хозяйства наследником (пункт 2 статьи 1179 ГК РФ).

Другое исключение из принципа неизменности установлено в интересах членов общества с ограниченной ответственностью и распространяется на долю в уставном капитале такого общества, принадлежавшую умершему. Закон исходит из того, что эта доля переходит к наследникам на общих основаниях (пункт 6 статьи 93 ГК, пункт 7 статьи 21 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»[54]). Однако допускается, что устав общества может обусловить переход доли к наследникам согласием остальных участников. В том случае, если участники общества отказали в таком согласии, доля переходит к обществу. Наследник же имеет право на получение компенсации от общества (пункт 5 статьи 23). Закон об ООО устанавливает, что общество обязано выплатить «действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти» (пункт 5 статьи 23).

Изъятие из принципа неизменности установлено также Законом о производственных кооперативах[55], который предусматривает, что устав конкретного кооператива может исключать принятие наследников в члены этого кооператива и вместо пая наследник приобретает право получить от кооператива денежную сумму, составляющую стоимость пая умершего члена кооператива (пункт 3 статьи 7).

Еще одно изъятие предусмотрено Федеральным законом от 7 августа 2001 г. «О кредитных потребительских кооперативах граждан»[56]. Он исходит из того, что паевой взнос (т. е. денежные средства, переданные его членом в собственность кооператива) в случае смерти члена кооператива переходит к его наследникам. Однако в интересах защиты законных прав и интересов остальных членов кооператива закон предусматривает, что если наследник не является членом кредитного кооператива, вместо паевого взноса он получает право на денежную стоимость доли имущества кооператива, соответствующую доле паевого взноса умершего в сумме паевых взносов членов этого кооператива (пункт 5 статьи 6). Данная норма диспозитивна: наследник наследует паевой взнос умершего, если он хочет (и может) стать членом этого кооператива.

При наследовании все граждане находятся в равном положении, в частности, равны между собой как граждане, не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей (без образования юридического лица), так и граждане, прошедшие такую регистрацию. К первым может переходить любое имущество умерших, включая и то, которое по своей природе может использоваться для ведения предпринимательской деятельности. В частности, предприятие, которое закон рассматривает как объект прав, «используемый для осуществления предпринимательской деятельности» (статья 132 ГК РФ), может при наследовании переходить и к таким гражданам, которые не были зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей.

Однако из правила о приравнивании граждан, не зарегистрированных и зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, делается одно изъятие. ГК РФ устанавливает, что в случае смерти гражданина, являвшегося той стороной в договоре коммерческой концессии, которая именуется правообладателем, его права и обязанности по названному договору переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя (либо если он в течение определенного срока осуществит эту регистрацию). В противном случае договор коммерческой концессии прекращается (пункт 2 статьи 1038 ГК РФ)[57].

К числу оснований наследования относят закон и завещание.

В большинстве стран, включая и Российскую Федерацию, нормы о наследовании по завещанию идут впереди правил о наследовании по закону. Следует согласиться с Л.Ю. Грудцыной[58], что такой подход законодателя вряд ли обоснован. Дело в том, что составление завещания – не обязанность, а право завещателя, которым он может и не воспользоваться. Кроме того, глава, посвященная наследованию по завещанию, содержит отсылки к нормам наследования по закону, которые содержатся далее. Более логичным с точки зрения правил юридической техники было бы изменить последовательность изложения норм наследования по закону, которые бы предвосхищали положения о наследовании по завещанию.

Наследование по закону имеет место тогда, когда завещание отсутствует, отменено завещателем, признано недействительным или согласно завещанию наследуется определенная часть наследственной массы, а также, в случае, когда существуют лица, имеющие право на обязательную долю в наследстве и, если наследник по завещанию отказался от наследства.

Так, Лиманский Г.С.[59] в своей монографии говорит о том, что наследование по закону также имеет место в случае, если наследник по завещанию отказался от наследства либо был признан недостойным наследником. С первой половиной его утверждения следует согласиться. Но его утверждение о том, что наследование по закону имеет место в случае, если наследник был признан недостойным само по себе неверно,_ поскольку статья 1117 ГК РФ гласит, что не наследуют ни по закону, ни по завещанию лица, признанные незаконными наследниками.

В соответствии с целью диссертационного исследования в дальнейшем будут рассматриваться вопросы, связанные с наследованием по закону.

Центральным в наследственном праве является понятие наследства. Наследство представляет собой один из видов объектов гражданских прав. Однако оно имеет особый характер, отличающий его от других объектов. Наследство – объект гражданских прав локального характера. Оно присутствует только в области наследственного права.

Согласно статье 1112 ГК РФ под наследством понимают принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.

Следует согласиться с Ю.К. Толстым, который помимо имущественных прав и обязанностей к наследству относит права и обязанности с неимущественным содержанием. Так, если унаследованы голосующие акции в акционерном обществе, то к наследнику переходит не только право на получение дивидендов, но и право на участие в управлении делами акционерного общества[60].

То же самое можно сказать и об авторском праве, в случае, если наследники, например, передают рукопись для опубликования издательству. Тем самым они осуществляют право на использование произведения и извлечения, связанных с этим имущественных выгод, а также разрешают обнародовать произведение путем его опубликования, что говорит об использовании ими личного неимущественного права наследодателя.

Из этого следует, что состав наследства нельзя сводить к одним лишь имущественным правам и обязанностям, а поэтому правильнее вести речь именно о наследстве или о наследственной массе, а не о наследственном имуществе, что, несомненно, сужает круг объектов наследственного правопреемства.

В соответствии с вышесказанным, на наш взгляд, необходимо дополнить выраженное законодателем в статье 1112 ГК РФ определение наследства, поскольку оно не отражает его суть в полном объеме.

Наследство, по нашему мнению, можно охарактеризовать как имущественный комплекс, включающий в себя как само имущество (движимое и недвижимое), так и имущественные права и обязанности наследодателя, а также права и обязанности с неимущественным содержанием. Данное дополнение поможет устранить возникновение коллизионного вопроса, касающегося состава наследственной массы.

Открытие наследства представляет собой юридический факт, в силу которого возникают наследственные правоотношения. Основаниями открытия наследства в большинстве стран мира являются смерть гражданина или объявление судом гражданина умершим, что влечет за собой те же правовые последствия, что и его смерть.

В силу российского публичного порядка не подлежит применению иностранное право, которое предусматривает иные основания открытия наследства, например, гражданская смерть или посвящение себя служению религии. Допустим, в Греции, если человек уходит в монахи, открывается наследство, и наследники получают его. Такие основания открытия наследства в Российской Федерации не должны применяться и не должны вести к заведению наследственных дел нотариусами. То есть, если речь идет о гражданине Греции, который решил стать монахом и имеет имущество на территории Российской Федерации, в этом случае нотариус должен отказать в выдаче свидетельства о праве на наследство наследникам, потому что, согласно российскому закону, который имеет особое значение в данном случае, такого основания для открытия наследства не существует[61].

Днем открытия наследства является день смерти гражданина. При объявлении гражданина умершим, днем открытия наследства является день вступления в законную силу решения суда об объявлении гражданина умершим. В случае установления факта смерти лица в определенное время и при определенных обстоятельствах, днем открытия наследства считается день, указанный в решении суда.

Определение даты смерти, а, следовательно, и даты открытия наследства, на практике редко вызывает затруднения. Однако, если несколько лиц, последовательно призываемых к наследованию, погибают при одном и том же несчастном случае, возникают сложности с установлением момента смерти каждого из них. Например, Французский Гражданский кодекс устанавливает ряд презумпций (часть из которых весьма надуманна) в отношении того, кто из совместно погибших умер раньше. Эти презумпции исходят из пола и возраста умерших[62].

Так, Гражданский кодекс Франции 1804 года гласит: «Если несколько лиц, последовательно призываемых к наследованию, одно после другого, погибают при одном и том же несчастном случае, причем нельзя установить, которое из этих лиц умерло первым, то предположение о том, кто пережил других, устанавливается обстоятельствами дела, а если эти обстоятельства неизвестны, то сообразно с силой, присущей возрасту и полу. Если те, кто погиб совместно, не достигли 15-летнего возраста, то предполагается, что старший по возрасту пережил других. Если все они были старше 60 лет, то предполагается, что младший по возрасту пережил других. Если одни не достигли 15-летнего возраста, а другие были старше 60 лет, то предполагается, что первые пережили вторых»[63].

В Англии до 1925 г. не существовало презумпций для определения в случае совместной гибели нескольких лиц, кто в какой последовательности умер.

Закон о собственности 1925 г. установил, что, если такие случаи будут рассматриваться в суде в целях, затрагивающих права собственности, то смерть будет предполагаться в порядке старшинства[64].

В Европейском праве и праве России, временем открытия наследства является день, когда гражданин фактически умер. В отличие от российского права, в США применяется понятие не «день открытия наследства», а «момент открытия наследства», то есть день, час и минута.

Именно во время открытия наследства определяются: состав наследственного имущества; круг призываемых к наследованию наследников; сроки принятия или отказа от наследства; сроки предъявления претензий кредиторами; момент возникновения у наследников права собственности на наследственное имущество; срок для_выдачи свидетельства о праве на наследство и, соответственно, законодательство, которым следует руководствоваться[65].

В праве Европы и России, при определении времени открытия наследства не учитывается тот временной разрыв, который может быть между смертями, последовавшими друг за другом, но в один и тот же день. Иными словами, разница во времени, исчисляемая часами и минутами, когда она имела место в пределах одного и того же дня, при определении момента смерти во внимание не принимается. При таком подходе может быть и так, что лица, которые умерли один в 23 ч. 55 мин., а другой в 00 ч. 05 мин. следующего дня, будут считаться умершими не в один день и будут наследовать после друг друга, а лица, между смертями которых куда больший временной разрыв, – умершими в один день и к наследованию после друг друга не призываются[66].

В соответствии с частью 2 статьи 1114 ГК РФ, граждане, умершие в один и тот же день, считаются в целях наследственного правопреемства умершими одновременно и не наследуют друг после друга. При этом к наследованию призываются наследники каждого из них. Однако норма части 2 статьи 1114 ГК РФ не разрешает всю глубину обозначенной проблемы. Так, в практике зачастую возникает вопрос: как правильно определить день открытия наследства наследника и наследодателя, если наследодатель умер в 1 час 15 мин. 21 июля 2006 года в г. Хабаровске, а наследник умер в 23 часа в г. Москве? К сожалению, разницу во времени, связанную с множеством географических поясов нашей страны, данная статья не учитывает.

Регулирование затронутых вопросов в американском праве представляется более логичным. Во всех штатах, кроме Луизианы и Огайо, существуют два разных подхода к последствиям смерти в близкое время: большинство штатов признали Единообразный закон об одновременной смерти, а меньшинство – нормы о смерти в быстрой последовательности, такие как правило Единообразного наследственного кодекса (ЕНК) о 120-часовом пережитии.

Коренное отличие норм Единообразного закона об одновременной смерти состоит в совершенно иных условиях его применения – только в случае, если последовательность смертей не доказана. Но, если есть достаточные доказательства того, что один пережил другого хотя бы на какое-то время, то эти нормы не применяются и наследование друг за другом и третьими лицами происходит в обычном порядке, а значит, влечет двойное распределение имущества и двойное налогообложение.

Условия же применения правил ЕНК совершенно иные и схожи с российскими – сама по себе последовательность смертей не важна, если наследник не пережил наследодателя на определенное время. Но в отличие от статьи 1114 ГК РФ, нормы ЕНК вводят в качестве меры расчета не день (сутки), а точный отсчет времени от часа и минуты смерти умершего ранее. Спорный момент лишь в том, что количество этого времени явно избыточно – 120 часов. Исключение одно: если при отсутствии наследника имущество станет выморочным и перейдет к государству, эти нормы применению не подлежат и имущество передается по линии наследника, менее чем на 120 часов пережившего наследодателя[67].

В российском праве момент смерти определяется исходя из медицинских показаний о необратимых изменениях, произошедших в мозге человека и однозначным наступлением биологической смерти (прекращение биологической деятельности в клетках и тканях организма), а не просто смерти клинической (прекращение деятельности сердечно-сосудистой и дыхательной систем организма при сохранении жизнеспособности остальных частей организма и возможность возвращения к его нормальному функционированию) в порядке, установленном Инструкцией по констатации смерти человека на основании смерти мозга[68], и соответствует принципам Закона «О трансплантации органов и / или тканей человека» 1992 года[69]. В то же время, в США человека можно считать живым до тех пор, пока функционирует хоть один из трех указанных элементов организма, например, мозг уже мертв, а сердце еще работает.

Так, В.Б. Паничкин в своей работе, ссылаясь на рассказы адвоката Билла Девиса (Вашингтон, округ Колумбия), указывает, что из-за этого некоторые наследники прибегали к такой сомнительной процедуре, как подключение к аппарату искусственного дыхания своих наследодателей с нефункционирующим мозгом ради того, чтобы последние дожили до 1 января 2002 года, когда ставка налогового вычета из переходящего по наследству имущества повышалась с 675 тысяч до миллиона долларов. Соответственно, в начале 2002 года они просили врачей отключить аппараты и умертвить своих родственников.

Таким образом, российская позиция определения момента смерти более убедительна и с узкоправовой, и с медицинской, и с моральной точек зрения[70].

Большое значение при возникновении и реализации наследственных правоотношений имеет понятие «места открытия наследства».

По общему правилу, местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя, то есть место, где он постоянно или преимущественно проживал. Место жительства следует отличать от места пребывания, которым является гостиница, санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг, туристическая база, больница, другое подобное учреждение, где гражданин проживал временно.

Временное место жительства, независимо от его продолжительности (срочная военная служба, учеба, командировка, экспедиция, нахождение в местах лишения свободы и т. д.) не является местом открытия наследства. В подобных случаях местом открытия наследства считается постоянное или преимущественное место жительства гражданина до призыва его на срочную службу, поступления в учебное заведение и т. д. Например, если российский гражданин находился в зарубежной командировке и там умер, то местом открытия наследства будет его последнее постоянное место жительства в РФ.

Если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории РФ, неизвестно или находится за ее пределами, местом открытия наследства в РФ признается место нахождения такого наследственного имущества. Если такое наследственное имущество находится в разных местах, местом открытия наследства является место нахождения входящих в его состав недвижимого имущества или наиболее ценной части недвижимого имущества, а при отсутствии недвижимого имущества – место нахождения движимого имущества или его наиболее ценной части. Ценность имущества определяется исходя из его рыночной стоимости[71].

Место открытия наследства определяет: во-первых, законодательство той или иной страны для тех или иных наследственных отношений; во-вторых, место нотариального оформления наследственных прав наследников при отсутствии спора между ними; в-третьих, применение тех или иных мер по охране самого наследства.

Можно на примере проиллюстрировать, какие сложности возникали у нотариуса с определением последнего места жительства наследодателя и как они были разрешены.

В деле речь шла о гражданине России, бывшем командире экипажа компании «Аэрофлот», который в 1997 году уехал по контракту работать в Канаду, где в 1999 году зарегистрировал брак с гражданкой Канады, после чего постоянно вместе со своей супругой проживал на территории Канады в городе Монреале. В 2003 году он скончался от сердечного приступа. Наследственное имущество в России включало денежные средства на счете в банке, а также автомобиль, переданный в пользование по доверенности дочери от предшествующего брака, причем предшествующий брак был расторгнут еще в 1990 году. Кроме того, у наследодателя имелось значительное движимое имущество на территории Канады, в том числе денежный вклад. И перед российским нотариусом, к которому обратилась дочь наследодателя с заявлением о выдаче свидетельства о праве на наследство, возник вопрос, какое право применимо к наследованию, учитывая, прежде всего то, что с 1997 года наследодатель постоянно проживал на территории Канады, однако, при этом он сохранял регистрацию в городе Москве.

Что здесь следует иметь ввиду? Что закон местожительства – это коллизионная привязка, которая используется в международном частном праве России, поэтому квалификация места жительства как правовой категории должна осуществляться тоже в соответствии с российским правом. Пункт 1 статьи 20 ГК РФ говорит

о том, что место жительства – это место, где живут постоянно либо преимущественно проживают. Законодатель не делает никакой связи с фактом регистрации гражданина по определенному месту жительства, что дает возможность правоприменителю в таких сложных случаях исходить из совокупности фактических обстоятельств для определения места, где гражданин постоянно или преимущественно проживал. В данном деле нотариус сделал вывод, что постоянным местом жительства гражданина была Канада, так как он там постоянно проживал, в России с 1997 года ни разу не был, кроме всего, в Канаде у него была работа, и он получил официальный статус на территории Канады, то есть натурализовался[72].

Что касается того, какое право применил нотариус для наследования движимого и недвижимого имущества мы рассмотрим далее в работе, когда это будет непосредственно касаться вопросов применимого права в отношении движимого и недвижимого имущества.

Под наследственными правоотношениями понимают отношения, складывающиеся по поводу перехода личных имущественных и неимущественных прав и обязанностей наследодателя к другим лицам в соответствии с нормами наследственного права.

Что касается состава наследственного правоотношения, то его образуют те элементы, из которых это правоотношение складывается. К ним относятся его субъекты, содержание и предмет (объект).

Субъектами наследственного правоотношения являются наследники, призванные к наследованию.

Несмотря на то, что наследственные отношения возникают по поводу имущества (в широком смысле этого слова), которое было «создано» наследодателем, возможно с немалой долей его труда и стараний, и в его отсутствии, наследование было бы невозможно, сам наследодатель субъектом наследственного правоотношения не является, поскольку его нет в живых, вследствие чего он лишился правоспособности, а вместе с нею и возможности быть субъектом в каком-либо конкретном правоотношении. Как известно правоспособность физического лица возникает с момента рождения и утрачивается в момент смерти.

Такого же мнения придерживаются Ю.К. Толстой[73], А.П. Сергеев[74], А.С. Михайлова[75] Существуют и противоположные точки зрения, например, Е.А. Суханов[76], Я.А. Каминская[77] отмечают, что субъектами наследственных правоотношений являются наследодатель и наследники.

Закон допускает призвание к наследованию не только живых граждан, но и тех, кто были зачаты при жизни наследодателя и родились живыми после открытия наследства, то есть уже после смерти наследодателя. В свою очередь юридические факты (события и действия), могут вызвать изменения в субъектном составе. Это и смерть наследника, не успевшего принять наследство, и его отказ от наследства, причем как без указания, так и с указанием лица, в пользу которого происходит отказ, и призвание к наследованию наследников последующих очередей либо подназначенного наследника и многие другие.

Граждане призываются к наследованию как по закону, так и по_завещанию независимо от того, являются ли они дееспособными, недееспособными, частично или ограниченно дееспособными._Иностранцы и лица без гражданства (так называемые апатриды) призываются к наследованию на общих основаниях с гражданами Российской Федерации, если иное не установлено законами Российской Федерации либо не применяется в виде реторсии, то есть в ответ на ограничения, установленные соответствующим иностранным государством в отношении наследственных прав российских граждан.

Стремясь наилучшим образом защитить интересы участников наследственных правоотношений, закон предусматривает основания лишения отдельных категорий граждан права наследования, то есть лишает их права оставаться субъектами данных правоотношений.

Законодатель указывает на то, что не наследуют ни по закону, ни по завещанию не только граждане, которые своими умышленными противоправными действиями способствовали призванию их самих к наследованию, но и граждане, которые способствовали или пытались способствовать призванию к наследованию или увеличению причитающейся доли других лиц.