Читать книгу Уголовное право зарубежных государств - Андрей Анатольевич Арямов - Страница 5

Глава 1. Уголовное право континентальной правовой семьи
1.1. Уголовное право Федеративной Республики Германия

Оглавление

Особенностью судебной статистики Федеративной Республики Германия на настоящий момент является следующий феномен: регистрируется 6–7 млн совершенных преступлений (в 3 раза больше, чем в РФ, на 1000 человек населения), выносится 700 тыс. судебных решений (из них 500 тыс. обвинительных приговоров), но в местах лишения свободы находятся 40–50 тыс. человек. Популярны альтернативные формы решения уголовно-правового конфликта.

Уголовное право (Strafgesetzbuch – «наказательная книга») – сумма правовых норм, которые определяют предпосылки деяния, заслуживающего наказания, и угрожают государственными санкциями в виде наказаний и мер[4]. Разделение в понимании права – как отрасль права и как наука – отсутствует. Закон и есть наука. Это отрасль публичного права, его предписания не могут противоречить предписаниям регулятивных отраслей права (разрешенное не может быть преступным). Отмечается сверхбланкетность уголовного права (оно не может быть понимаемо без гражданского, корпоративного, налогового и др. права). Задача уголовного права – защита правовых благ. «Уголовное право не должно применяться повсюду, где есть нарушение жизни общества, но должно ограничиваться защитой основных ценностей социального порядка»[5].

Проблема легитимации уголовного права (ключевая проблема) – обоснование легитимности самого существования уголовного права. Любая новелла рассматривается прежде всего в призме этой проблемы. Любой доктринальный анализ любого понятия или института основывается на доказывании его легитимации (обоснование: без уголовного запрета в конкретном случае никак не обойтись, ресурс административного права не достаточен, соблюдены ли допустимые пределы действия уголовного запрета, и соответствует ли предполагаемый уголовный запрет интересам общества и граждан). «Уголовный запрет – последний довод в инструментации законодателя». То есть к услугам уголовного права прибегают, когда другие возможности решения проблемы в правовом регулировании исчерпаны. Отчетливо выражен вектор декриминализации нетяжких преступлений. Суд может отказаться от назначения наказания, если сочтет таковое избыточным.

Доминирует концепция восстановительной юстиции:

1) главная функция наказания – заглаживание вины преступника;

2) учитывается воздействие ответственности на будущую жизнь преступника;

3) значимая роль потерпевшего в привлечении преступника к ответственности (возмещение вреда, примирение с потерпевшим, снижение остроты конфликта и т. д.);

4) смягчение ответственности при взаимности преступных посягательств (зачет) (например, при взаимных оскорблениях или побоях, ст. 199 УК ФРГ).

Источники уголовного права:

1) уголовное законодательство:

а) Конституция ФРГ (ст. 102 об отмене смертной казни, ст. 103 – принцип законности, запрет двойного осуждения, ст. 104 – гарантии при лишении свободы),

б) Уголовный кодекс ФРГ в ред. от 13 ноября 1998 г.;

2) дополнительные уголовные законы:

а) Международный уголовный кодекс от 26 июня 2002 г. (очень интересный нормативный правовой акт, принятый как обычный закон ФРГ, закрепляет ответственность за международные преступления и определяет особенности взаимодействия с международными судами и иными органами, его издание обусловлено присоединением к Римскому статуту),

б) Закон «О судах по делам молодежи» от 11 декабря 1974 г.,

в) Закон «Об ответственности за воинские преступления» от 24 мая 1974 г.,

г) ст. 360–370 Закона «О налогах»,

д) Закон «О торговле ценными бумагами» от 9 сентября 1998 г.,

е) Закон «О неразрешенной конкуренции» в ред. от 7 июня 1907 г., в ред. от 13 декабря 2001 г.,

ж) Закон «Об обороте наркотиков» от 21 сентября 1992 г.,

з) Закон «О дальнейшем упрощении хозяйственного уголовного права» 1954 г.,

и) Закон «О дорожном движении» от 19 декабря 1952 г. в ред. от 28 апреля 1998 г.,

к) Закон «О собраниях и демонстрациях» от 15 ноября 1978 г.,

л) Закон «О бирже» и др.

Некоторые уголовно-правовые нормы находятся в нормативных актах земель (земли могут устанавливать ответственность до 2 лет лишения свободы или штраф). В отличие от ст. 15 Конституции Российской Федерации не все международное права (нормы международного права и общепризнанные принципы международного права) входят в правовую систему ФРГ, а с существенными оговорками: лишь то и в той части, что и в какой части ратифицировано ФРГ; принцип суверенитета доминирует над международными обязательствами (никакого приоритета международного права над национальным). Немецкие суды применяют только немецкое право.

Общепризнан регулятивный характер судебной практики (так называемое живое право), она активно комментируется. Предписания Верховного суда исполняются всеми судьями по умолчанию, презюмируется, что все их должны знать (как и законы) – незнание не извиняет. «Право судей» как отражение сформированности общего правового убеждения.

Правовые обычаи могут рассматриваться в качестве источника права лишь в случае смягчения (исключения) обвинения («все так делают»).

Принципы уголовного права ФРГ: определенность запрета, целесообразность уголовной репрессии, соразмерность наказания (математические алгоритмы). Статья 1 УК ФРГ: нет преступления – нет наказания без указания в законе (а уголовные предписания могут содержаться в разных законах), экономия уголовной репрессии (если без уголовного запрета можно обойтись, без него надо обойтись, когда потерпевший иначе не может защитить свои нарушенные интересы), минимизация ответственности (если без уголовного запрета нельзя обойтись, то уголовная репрессия должна быть минимальной), эффективность уголовного запрета и уголовной ответственности.

Признается принцип non bis in idem («не дважды за одно») – запрет двойной юридической оценки, запрет двойного наказания, возможность наказания по совокупности преступлений.

Принцип законности – нет преступления без указания на то в законе:

• правовая определенность (на момент поведения субъекта его деяние уже было запрещено уголовным законом)[6];

• запрет «поворота к худшему»;

• запрет осуждения по обычному праву;

• запрет аналогии закона и права (в этой части в настоящее время происходит сближение с англосаксонским правом).

Принцип вины – нет наказания без вины (но ответственность может реализовываться и помимо наказания в мерах исправительных и мерах безопасности, которые могут назначаться и вне зависимости от вины).

Действие уголовного закона:

• во времени. Действует закон времени исполнения деяния (как и у нас), но, если в процессе выполнения деяния (длящееся преступление) закон изменился, действует закон момента окончания деяния. Меры исправления и безопасности применяются по закону, действующему на момент принятия решения. Запрет «поворота к худшему». При определении более мягкого закона (в случае решения вопроса об обратной силе закона) учитываются и бланкетные нормы;

• в пространстве. Если хотя бы часть деяния исполнена (в том числе учитываются и действия других соучастников) на территории Германии, деликт подсуден германским судам. В том числе преступление признается совершенным на территории Германии, если деяние исполнено за границей, но воспринято на территории Германии (в случае теле-, радио-, интернет-вещания). Принцип замещенного правосудия в случае совершения преступления против немцев за пределами Германии (если виновный по месту причинения вреда не наказан). Защита государственных интересов за счет суверенитета других стран. Так, параграфы 6 и 7 УК ФРГ относит к юрисдикции немецкого правосудия совершение транспортного преступления в Москве, если пострадавший немец.

В Уголовном кодексе ФРГ рассматриваются следующие понятия.

1. Преступление:

а) противоправное деяние, выраженное уголовным законом через признаки состава деяния, совершенное при отсутствии обстоятельств, устраняющих виновность и противоправность, и грозящее наказанием в случае, если деятель подлежит уголовному обвинению (не разграничиваются понятия «преступление» и «состав преступления», в понятие «преступление» структурно входят обстоятельства, исключающие преступность, проявление корреспонденции с процессуальным законодательством – «обвинение»);

б) собственно преступление (в отличие от уголовного проступка) – уголовно наказуемое деяние, за которое может быть назначено наказание более чем 1 год лишения свободы.

2. Противоправное деяние – причинение вреда при отсутствии или неустановлении вины (например, невменяемым или несовершеннолетним).

3. Состав деяния (Tatbestand – не отождествляется с окончательной правовой оценкой) не означает, что деяние является преступлением, оно лишь описывает определенное поведение в рамках конкретных признаков, отраженных в уголовном законе. Акцентируем внимание: это не состав преступления.

4. Фактический состав деяния – описание фактической стороны деяния (в отличие от нормативного состава деяния), характеризует предметное поведение конкретного человека. Иерархия понятий: преступление – противоправное деяние – состав деяния, указанный в законе (нормативный) – фактический состав (предметное поведение).

5. Субсумпция – решение вопроса о том, осуществлен ли состав деяния, указанный в законе, фактическим составом (очень похоже на отечественное понятие квалификации преступлений).

Преступление – это соответствующее составу деяния противоправное и виновное поведение, с которым закон связывает определенные уголовно-правовые последствия. В отличие от отечественного права в понятие преступления имманентно включено понятие состава преступления, отсутствует упоминание об общественной опасности[7] и вместо признака наказуемости присутствует признак уголовно-правовых последствий. Отсутствие противоправности исключает преступность, но отсутствие вины – не всегда (т. к. возможны и уголовно-правовые последствия в виде исправительных мер и при отсутствии вины).

Структура преступления:

1) деяние (не просто телодвижение, а некий поведенческий волевой акт – стремление к достижению поставленной цели, изменяющий внешний мир, имеющий социальный смысл, и поддающийся правовой оценке);

2) неправда (Unrecht):

а) противоправность: в узком смысле – запрещенность уголовным законом; в широком смысле – противоречие правовым предписаниям регулятивных отраслей права (учитываются бланкетные и корреспондирующие связи); отсутствие обстоятельств, исключающих противоправность причинения вреда,

б) соответствие составу преступления: объективному составу, субъективному составу (умысел, мотивы, цели, ошибки);

3) вина (находится за пределами состава деяния, это не умысел и неосторожность как элемент субъективного состава деяния):

а) вменяемость,

б) упречность (оценочная природа вины): специальные признаки вины, возможность осознания неправомерности, формы вины, отсутствие исключающих вину обстоятельств.

Вынесение вины за пределы состава преступления позволяет различить признаки, устраняющие противоправность (что однозначно исключает преступность) и устраняющие виновность (что преступность исключает не всегда), оценить вину как действительное, выразившееся в поведении человека его отношение к деянию, а не просто процесс субъективного регламентирования своего поведения (по алгоритму «сознавал, предвидел, желал»), что, в частности, позволяет разграничить случайных и злостных преступников.

Виды преступлений:

1) по тяжести:

• преступления (наказываются не менее чем лишением свободы на 1 год),

• менее тяжкие уголовные правонарушения;

2) по связи деяния и результата:

• деликтные результаты (материальные составы преступлений),

• простые деликты (формальные составы преступлений);

3) по интенсивности воздействия:

• деликты повреждения,

• деликты поставления в опасность (составы угрозы);

4) по времени продолжения:

• одноактные,

• длящиеся (продолжаемые не предусмотрены);

5) по формам поведения:

• действие,

• бездействие;

6) по субъектам:

• общие,

• специальные.

Состав преступления: состав деяния содержит абстрактное описание уголовно-релевантного поведения в виде действия или бездействия (Т. Ленкнер)[8].

Уровни понимания состава преступления:

1) гарантийный состав деяния – система законодательно урегулированных предпосылок уголовной ответственности (гарантирует субъекту неприменение к нему аналогии закона);

2) деликтный состав – признаки, конституирующие специфическое содержание вины и ответственности определенного вида деяния;

3) состав неправды (противоправности) – система признаков, характеризующих содержание противоправности определенного типа деликта (в том числе и те признаки, которые повышают или понижают опасность деяния в сравнении с иными деликтами).

Структура состава деяния:

1) объективный состав (внешние признак деликта):

а) субъект (как юридические, так и физические лица, вменяемость не относится к субъекту, а характеризует вину, и она – вменяемость – презюмируется), здесь же рассматривается действие в чужом интересе, выгодоприобретение, соучастие, признаки специального субъекта, наличие обязывающих ситуаций,

б) объект – цель (мишень) активности субъекта (в нашем понимании предмет воздействия отграничивается от защищаемого блага (идеальной, отраженной в сознании ценности),

в) деяние[9],

г) последствие – негативное изменение охраняемого блага (сам вред и абстрактная либо конкретная опасность его причинения),

д) причинная связь (торжество релевантной теории: между деянием и результатом должны быть установлены релевантно-казуальные взаимодействия, допускается обоюдная вина, встречная вина и т. д., оперируют правом риска (в том числе совпадением рисков)[10],

е) вменение результата (вменимость и казуальность): субъект и объект подлежат оценке, если они имеют специфичное значение;

2) субъективный состав (внутренние признаки деликта): вина за пределами состава (субъективный состав охватывает объективный – отношение субъекта к объективным элементам преступления):

а) умысел или неосторожность (неосторожность значима лишь в том случае, если о ней непосредственно говорит закон, содержание умысла и неосторожности законодательно не определены. В теории и практике умысел – это воля[11] к осуществлению состава преступления при осознании всех его обстоятельств). Умысел подразделяется на прямой (1-го и 2-го рангов) и эвентуальный, имеет значение время умысла (он должен сопровождать деяние, преждевременный и последующий умыслы юридически не значимы). Помимо подразделения на осознанную и неосознанную неосторожности выделяется еще и грубая неосторожность. Ключевое понятие при определении неосторожности – долг заботы. Активно используется конструкция неосторожных преступлений с формальным составом (ст. 163 УК ФРГ «Неосторожная ложная присяга»),

б) иные признаки,

в) ошибки (в отличие от отечественной аксиомы «незнание закона не освобождает от ответственности» в ФРГ иная постановка вопроса: если человек ошибся в запрещенности деяния и не мог избежать этой ошибки – ответственность исключается, если же мог избежать такой ошибки – ответственность смягчается); ошибка отклонения действия (стреляет в одного, промахнулся и попал в другого) – покушение по направленности умысла и неосторожное причинение по фактически содеянному.


Пример.

Структура состава взятки:

1) объективный состав:

а) должностное лицо,

б) действие,

в) направленность действий.

2) субъектный состав:

а) умысел.

Признаки преступления за пределами состава:

а) противоправность причинения вреда,

б) упречная мотивация и т. д.


Вину (как надсоставный элемент преступления) нельзя понимать как сумму умысла и неосторожности. Ее нельзя презюмировать, она является предметом доказывания.

Структура вины:

1) теория вины – это проявленная в деянии субъекта его позиция по отношению к требованиям правопорядка («уголовное право – это право деяния, а не деятеля», то есть в конструкции вины первично все-таки деяние и лишь потом – его оценка субъектом). Вина как упрек со стороны общества (нормативная (оценочная) природа вины)[12]. В таком понимании вины исчезает диссонанс между различными ее проявлениями: вина как признак преступления, как принцип уголовного права, как процессуальный институт, как критерий измерения наказания (наказание соразмерно вине);

2) вменяемость (в том числе невменяемость и уменьшенная вменяемость), ст. 19 УК ФРГ: «действует без вины тот, кто…». Возраст ответственности как критерий невменяемости (возрастная невменяемость). Предусмотрена возможность, в зависимости от ситуации, исключения вменяемости лица, действовавшего в состоянии опьянения (ст. 20): в связи с отсутствием вины субъект наказанию не подлежит, но к нему применяются меры исправления;

3) умысел и неосторожность как формы осознания вины. Осознание противоправности – основание упрека в вине;

4) обстоятельства, устраняющие вину (невменяемость, неизбежная ошибка в праве, извинительное опьянение – связь этих обстоятельств с личностью, а не с деянием, изначальная невозможность в конкретной ситуации правомерного поведения);

5) специальные признаки вины.

Исключающие обстоятельства:

1) обстоятельства, исключающие противоправность (легальное, социально полезное поведение). Исключается преступность деяния и ответственность:

а) необходимая оборона (только против нападения, предъявляется требование достаточности и минимизации оборонительных мер, обороняющийся не ограничивается в средствах обороны, обороняемые и повреждаемые блага не сопоставляются – может быть допустимо и причинение смерти при краже, если иначе ее пресечь нельзя было, оценка обстоятельств осуществляется с точки зрения «среднего добросовестного человека»; недозволенность обороны: злоупотребление правом, правовая неохраняемость защищаемых благ, непереносимое несоответствие применяемого средства с характером защищаемого блага, самосуд, провокация; эксцесс обороны – превышение интенсивности обороны над нападением, это, в зависимости от ситуации, может быть оценено не как исключение противоправности деяния, а как исключение его виновности, эксцесс может быть интенсивным и экстенсивным (несвоевременная оборона), извинительный эксцесс – если он был вызван сильным испугом),

б) задержание преступника,

в) коллизия обязанностей,

г) соблюдение законных интересов при нанесении ущерба чести,

д) исполнение полномочий или обязанностей,

е) право на политическое сопротивление,

ж) допустимый риск,

з) исполнение приказа,

и) правомерная крайняя необходимость (субъект может быть сам виновником опасности);

2) обстоятельства, исключающие виновность. Сохраняется противоправность, но исключается наказуемость (хотя вполне могут применяться исправительные и предупредительные меры):

а) невиновная крайняя необходимость (виды: извинительная (конкуренция двух равноценных благ – жизнь за жизнь, сам субъект не может быть источником такой опасности) и надзаконная (заключение оговорки о принятии опасности – в таком случае охранники рассматриваются в качестве «самопричинителей» вреда – сами себе причинили вред)),

б) принуждение,

в) согласие потерпевшего (ст. 228 УК ФРГ) (согласие, которое исключает сам состав деяния – при краже и изнасиловании – и которое приравнивается к отказу владельца от охраняемого блага: пирсинг, татуаж, эвтаназия), предъявляются требования действительности согласия, его однозначности, выраженности во вне, отсутствию нарушения интересов третьих лиц и добрых нравов,

г) коллизия служебных обязанностей.

Стадии (ступени): приготовление, покушение, исполнение, окончание (наступление последствий – в материальных составах). Нормативно закрепляется характеристика негодного покушения в силу ошибки (ст. 22 и 23 УК ФРГ). Пособничество в покушении ненаказуемо. Предусмотрено покушение на подстрекательство.

Соучастие. Основание ответственности за соучастие – соучастник причиняет чужую неправду. Лимитированная акцессорная природа соучастия. Прочие соучастники достигают общего результата через исполнителя. Организаторство не рассматривается как вид соучастия. Юридически не значим предварительный сговор. Не дифференцируются организованная группа и преступная организация. Формы: соисполнительство и собственно соучастие. Критерий разграничения – господство (господство воли и фактическое господство) над деянием и степень своего интереса в итоговом результате (своеобразное проявление теории авторства). Предусматривается покушение на соучастие. Ответственность подстрекателей и пособников меньше, чем исполнителей. Много уделяется внимания посредственному причинению («стоящий за спиной»), в том числе и инсценировка необходимой обороны. Сквозь призму посредственного причинения рассматривается ответственность юридических лиц и корпоративная ответственность, ответственность за исполнение приказа. Установлена ответственность агента-провокатора. Агитация рассматривается как публичное подстрекательство.

Множественность понимается как общее понятие «конкуренция деяний» – единая правовая оценка многих деяний одного субъекта (следует отграничивать от конкуренции закона). Единичное продолжаемое преступление понимается прежде всего как физическое пространственно-временное и причинно-следственное единство множества эпизодов поведения (в отличие от отечественного права, в котором юридическое значение придается факту охваченности различных эпизодов единым умыслом)[13]. Под это определение попадают также составные, альтернативные и многоактные деликты. Описанию длящегося преступления внимания не уделяется, оно отождествляется с продолжаемым. Привычное для российских юристов понятие длящегося преступления характеризуется как преступное состояние. Обоснование отрицания неоднократности как формы множественности – именно это влияние обусловило реформу 2003 г.

Виды конкуренции закона:

• специальная;

• субсидиарная (предусмотрено два состава: основной и дополнительный; по общему правилу, квалификация – по основному, наиболее тяжкому составу, а если его вменение невозможно, то вменяется дополнительный; если взявший заложников добровольно их отпускает, то ему вменяются только телесные повреждения);

• квалифицированная (более тяжкий состав поглощает менее тяжкий: разбой поглощает телесные повреждения).

Ответственность предполагает не только наказание, но и предупреждение (как отказ от наказания посредством обозначения угрозы наказанием), конфискацию, меры исправления и безопасности (последние определяются лишь с социальной опасностью поведения, не связаны с виной и могут назначаться и при отсутствии вины).

Виды мер исправления и безопасности:

• помещение в психиатрическую больницу;

• помещение в лечебное заведение для алкоголиков и наркоманов;

• превентивное заключение;

• помещение в надзорное учреждение после отбытия наказания при наличии двух и более судимостей или при общей оценке лица как опасного для общества – до 10 лет;

• запрещение занятия определенными видами деятельности;

• конфискация имущества.

Особое внимание следует уделить превентивному заключению (ст. 66 УК). Основание: совокупная оценка лица и его поведения показывают, что оно вследствие своей предрасположенности к значительным наказуемым преступлениям, особенно к таким, которые причиняют тяжкий моральный или материальный вред, является опасным для общества. Установление предрасположенности – свобода судейского усмотрения. Срок превентивного заключения – до 10 лет. Налицо репрессия без преступления.

Самостоятельный институт: прекращение уголовного дела на досудебных стадиях по мотиву целесообразности (ст. 153, 153а Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ), может быть возложена гражданско-правовая мера (ст. 823 Гражданского кодекса Российской Федерации), обязанность возместить причиненный вред. Получают развитие альтернативные меры решения уголовно-правового конфликта (в основном в рамках молодежного уголовного права и хозяйственного уголовного права): 80 % возбужденных уголовных производств прекращаются до вынесения приговора, а из вынесенных обвинительных приговоров 80 % – штрафы, а из тех, кто приговорен к лишению свободы, 81 % – условно (80 % – порог).

Наказание. Его определение в законе не дается. В науке наказание определяется как компенсация за вину. Цель наказания – вчинить преступнику внешний упрек, для чего причиняются намеренные страдания и ущерб его жизненным ценностям, а также предупреждение преступлений и возмещение потерпевшему причиненного вреда.

Система наказаний:

1) лишение свободы (от 1 месяца до 15 лет и пожизненно);

2) денежный штраф (от 5 до 350 дневных ставок, размер ставки – от 1 до 5000 евро);

3) имущественный штраф – уплата преступником стоимости своего имущества (объявлен неконституционным 20 марта 2002 г.);

4) дополнительные наказания (только запрещение управлять автомобилем от 1 до 3 месяцев);

5) дополнительные последствия назначенного судом наказания:

а) ущемление должностной правоспособности в виде запрета на право избрания и голосования (ст. 45 УК ФРГ),

б) запрет занимать публичные должности,

в) лишение активного или пассивного избирательного права.

«Правило примеров» – прием изменения рамок наказания, регламентирование судейского усмотрения: суд может абстрагироваться от крайних границ (как минимальных, так и максимальных) если они очерчены не конкретно, а примерно, в частности при помощи примерного перечня, подлежащего расширительному толкованию. Особенно актуально при бланкетных диспозициях уголовно-правовых норм.

Штраф исчисляется в кратных размерах годового дохода (как обеспечение социальной справедливости).

Особенная часть. Убийство квалифицированное – убийство ради собственного удовольствия, а также коварное убийство (то есть убийство беспомощного или обманутого потерпевшего, ст. 211 УК ФРГ). Привилегированное убийство – по просьбе потерпевшего (ст. 216 УК ФРГ). Аборт после 12 недель беременности без рекомендации врачей – преступление против будущей жизни (ст. 218–219в УК ФРГ).

Преступления против здоровья: участие в драке (ст. 231 УК ФРГ), телесные повреждения по службе (ст. 340 УК ФРГ), причинение телесных повреждений с согласия потерпевшего (преступно, если нарушает добрые нравы, ст. 228 УК ФРГ), противоправное обращение с опекаемым (не заботится, мучает, лишает свободы и т. д., ст. 225 УК ФРГ), причинение вреда здоровью в результате ненадлежащего лечения (ст. 229 УК ФРГ).

Преступления против свободы: принуждение к совершению действий или бездействию (квалифицированный состав – принуждение к сексуальным действиям или аборту, ст. 240 УК ФРГ).

Имущественные преступления. К ним относятся и деликты, при которых имущественный вред является предполагаемым, но не обязательным. Отдельно защищаются имущественные права пользования и присвоения (ст. 248в, 248с, 289, 292 УК ФРГ), преступное изъятие энергии (ст. 290 УК ФРГ). Не разграничиваются грабеж и разбой (ст. 249 УК ФРГ), отдельно – разбойное вымогательство (ст. 255 УК ФРГ). Квалифицированный вид краж – кража членом банды (бандитская кража, ст. 244а УК ФРГ; не нужны цель нападения, вооруженность и устойчивость, то есть просто группа лиц по предварительному сговору).

Разновидности мошенничества: обман путем правды (манипуляция истинными сведениями), обман конклюдентными действиями. Уделяется внимание соответственности потерпевшего (аналог такого подхода можно наблюдать и в российских исторических памятниках – см. Уложение Б. Годунова).

Хозяйственные преступления: нарушение правил ведения бухгалтерских книг (ст. 283в УК ФРГ) воспринимается как весьма эффективная форма противодействия делегализации активов и формированию криминальных аккумуляторов.

Должностные преступления: мздоимство (ст. 331 УК ФРГ). Предмет взятки – любое бесплатное преимущество, на которое должностное лицо не имеет обоснованного права притязания и которое объективно улучшает его хозяйственное, правовое или личное положение[14], любые денежно-оцениваемые блага. Взяточничество юридически завершено с момента достижения согласия сторонами на него.

Преступления против общественного порядка: нарушение домашнего мира (покоя) (ст. 123 УК ФРГ) (не только незаконное проникновение в дом, но и пребывание в нем помимо (против) воли хозяина), нарушение общественного мира угрозой совершения преступления (ст. 126 УК ФРГ), создание и участие в террористической организации за рубежом (ст. 129в УК ФРГ).

Экзотические деликты: приведение себя в полное опьянение (наказывается лишением свободы до 5 лет, ст. 323а УК ФРГ), ростовщичество (ст. 291 УК ФРГ).

4

Ешек Х.Х. Уголовный кодекс. Лейпцигский комментарий. Большой комментарий. – 10-е изд. – Берлин; Нью-Йорк: Вальтер де Гройтер, 1985. – 360. – С. 3.

5

Определение Конституционного суда Федеративной Республики Германия VertfGE 45, 187(253).

6

Правовой определенности уголовного запрета уделяется особое внимание. Конституционный суд ФРГ нередко объявлял нормы уголовного закона не подлежащими применению именно в силу недостаточной определенности уголовного запрета (рецепция – см. Постановление Конституционного суда РФ от 14 июля 2015 г. по ст. 226.1 Уголовного кодекса Российской Федерации «Контрабанда сильнодействующих, ядовитых, отравляющих, взрывчатых, радиоактивных веществ»).

7

Учение о вредоносности и общественной опасности деяния востребовано при решении вопроса о его криминализации, но не при квалификации конкретных деяний.

8

Lenkner T. // Schonke, Schroder. Op. cit. 159.

9

Формы деяния: действие и бездействие. Особый интерес представляет бездействие. Вред причиняют иные факторы, а субъект не препятствует этому, хотя закон вменяет это ему в обязанность, при наличии фактической возможности действовать. Деликты бездействия подразделяются на настоящие (нарушение повеления закона в форме неосуществления требуемой деятельности – оставление в опасности) и ненастоящие (бездействующий, как гарант, обязан предотвратить результат, но делает совсем не то или действует недостаточно – убийство бездействием, попустительство).

10

Вменимость отсутствует, если: а) наступление результата лежит вне человеческого контроля; б) деяние уменьшает риск наступления результата; в) ход событий атипичен; г) последствия лежат вне сферы уголовно-правовой защиты; д) результат наступил бы и при правомерном поведении; е) между деянием и результатом вклинивается поведение, создающее дополнительную опасность. Активно используются положения риск-менеджмента (выявление, оценка, хеджирование рисков). Проблемные ситуации каузальности (причинности): альтернативная причинность (многие условия действуют независимо), кумулятивная причинность (независимые условия накладываются друг на друга), атипичная причинность (вмешиваются иные причины), гипотетическая причинность (результат мог быть вызван иной причиной), пересеченная причинность, излишняя причинность (могло бы повлечь рассматриваемый результат, но он уже причинен ранее).

11

Постановление Верховного суда ФРГ BGHSt, 19, 298.

12

Постановление Верховного суда ФРГ BGHSt, 19, 298.

13

Постановление Верховного суда ФРГ NJW, 1994, 1670.

14

Постановление Верховного суда ФРГ BGHSt, 33, 339.

Уголовное право зарубежных государств

Подняться наверх