Читать книгу Корпоративный конфликт. Предупреждение и разрешение в Российской Федерации, в Республике Казахстан - Дмитрий Васильевич Фирсенко - Страница 7

Правовые системы Российской Федерации и Республики Казахстан во многом схожи это произошло по следующим причинам:

a) обе правовые системы вышли из одной правовой среды;

b) обе страны выбрали Романо-Германскую правовую систему;

c) обе страны активно участвуют и являются инициаторами Евразийского Союза.

Тем не менее каждая страна имеет свои особенности и специфику развития приведём сравнительную таблицу законодательных актов, регулирующих сферу корпоративных правоотношений.

Одним из существенных и основных различий в подходах определения корпораций в Законодательстве двух стран Российской Федерации и Республики Казахстан является следующее:

• в Российской Федерации – корпорация может быть, как коммерческой, так и некоммерческой структурой;

• в Республике Казахстан – корпорации являются коммерческой структурой.

Для удобства визуализации в таблице (см. Приложение 5) приведены все законы, отвечающие следующим требованиям:

• актуальные на дату исследования;

• регулирующие деятельность корпораций или в целом или в части, но регулирование должно быть существенным;

Практически все нормативно правовые акты в различной степени, затрагивают корпоративные взаимоотношения и конечно способны регулировать корпоративные конфликты, основой которым служат отношения регулируемые нормативно правовым документом.

В российском законодательстве содержится понятие корпорация указанное в п. 1 ст. 65.1 Гражданский Кодекс РФ Юридические лица, учредители (участники, акционеры) которых обладают правом участия так же и членства в них и формируют их высший орган в соответствии с пунктом 1 статьи 65.3 настоящего Кодекса, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). Даётся подробное объяснение кто относиться к этой категории так к ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), нотариальные палаты, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации21. сделаем вывод исходя из определения что понятие корпорация в Российской Федерации (далее РФ) имеет достаточно широкое понятие.

В Республике Казахстан (далее РК) нет точного определения в законодательстве термину «корпорация», но имеют место правовые прецеденты, например, Указами Президента Республики Казахстан были организованы транснациональная корпорация «Казхром».

Таким образом в Республике Казахстан корпорация – это имя нарицательное которое присутствует в фирменных наименованиях хозяйственных товариществ различных организационно правовых форм в большинстве случаев акционерных обществ и товариществах с ограниченной ответственностью.

Таким образом для целей исследования введём правовое понятие корпоративное право – это право коммерческих и некоммерческих объединений, организуемых для определенной общей цели.

Кодекс корпоративного управления

Отдельно стоит отметить наличие в сфере корпоративных взаимоотношений внутренних нормативных документов и нормативных документов инициатором которых явилось профессиональное сообщество. Такой прецедент создан в Республике Казахстан так в Законе «Об акционерных обществах» п. 14 ст. 1 присутствует требование о необходимости принятия кодекса корпоративного управления. Справедливо отметить, что и в Российской Федерации существует в нормах делового обычая принятие различных корпоративных кодексов, регулирующих внутренние нормы и правила корпорации.

Понятие, приводимое в законе в полной мере, отражает его назначение, но тем не менее стоить отметить, что содержание кодекса нуждается в его дополнении и переработке так под кодексом корпоративного управления понимают такой документ, который утверждается общим собранием акционеров общества (считаем что данную норму можно расширить до учредителей, участников, членов), регулирующий отношения, возникающие в процессе управления обществом, включая отношения между акционерами и органами общества (слово общество можно заменить на корпорации), между органами общества (корпорации), обществом (корпорацией), заинтересованными и зависимыми лицами22, внесённые дополнения к устоявшееся определение кодекса корпоративного управления позволяет расширить его и использовать для всех корпоративных объединений.

Примерно аналогичные по правовым последствиям для Товарищества с ограниченной ответственностью в Республике Казахстан и Общества с ограниченной ответственностью в России, а также иных видов организации юридических лиц присутствует учредительный договор, в котором так же можно предусмотреть пункты, направленные на решение конфликтов в конструктивном контексте. Эти документы носят основополагающее значение для мирного урегулирования конфликта и способствуют выработке механизмов его решения не давая перейти в критические стадии, когда корпоративный конфликт наглядно перерастает в корпоративное сопротивление или противостояние и не доводить дело до корпоративного спора. Приведём в сравнительной таблице наличие внутренних документов, позволяющих регулировать корпоративные взаимоотношения в Российской Федерации и Республике Казахстан (см. Приложение 6).

Каждая корпоративная структура, принимая базовые принципы корпоративных кодексов (см. Приложение 13) создаёт на их базе свои кодексы, которые основываются на признанных номах, а также принимая во внимание, но не ограничиваясь нормами международного права, законодательства страны, правил делового взаимодействия, принятых в мировом сообществе, приведём некоторые употребляемый названия:

• кодекс корпоративного поведения;

• кодекс корпоративной культуры;

• кодекс корпоративной этики и т. д.

Все перечисленные нормативно правовые акты и внутренние документы корпорации содержат инструменты для разрешения корпоративных споров, но вопросы, препятствующие возникновению корпоративных споров рассмотрены в них не в должной степени. Законодательные акты регулируют отношения между акционерами и управленцами, учредителями и руководством можно сказать базово и только на стадии корпоративного спора, подходя формально с точки зрения исполнения прописанных юридических процедур, а написание корпоративных кодексов сводиться так же к формальной процедуре и в указанных внутренних нормативных документах необходимо отдельно прописывать механизмы регулирования и разрешения конфликтов.

Наряду с корпоративными кодексами предлагается внедрить в других хозяйственных структурах в частности ООО в РФ и ТОО РК, обязательно составление учредительных договор, а также предусмотреть наличие в структуре управления в обязательном порядке наблюдательного совета, в полномочия которого будет отнесено разрешение корпоративных споров между участниками объединений и управлением. (см Приложение 14)

Понятие корпоративный конфликт отсутствует в законодательстве РФ и РК в указанных странах право направлено на регулирование и разрешение только одной стадии корпоративного конфликта, а именно «корпоративный спор» он регулируется в РФ Арбитражным процессуальным кодексом (далее АПК) в РК Гражданским процессуальным кодексом (далее ГПК) в указанных законах приводиться понятие корпоративного спора, понятие «корпоративный спор» в РК и РФ приведены в приложении 2, в целом отнесение категорий дел к корпоративным спорам схоже как в РФ так и в РК.

В отраслевых законах в РФ понятие конфликта не используется в РК понятие конфликт используется в законе «Об Акционерном обществе» (далее ЗАО) пп. 1 п. 6 ст. 53. где указывается на обязанности совета директоров входит в частности совет директоров обязывается отслеживать и устранять потенциальные конфликты интересов так же перечисляется уровни этих конфликтов в частности должностных лиц, акционеров, определяются вопросы которые могут быть решены в частности использование собственности общества неправомерное, а так же допущение злоупотреблений при совершении сделок в интересах общества, где присутствует заинтересованность.23 Структура законодательства в Республике Казахстан выстроена таким образом, что Гражданский процессуальный кодекс является единым процессуальным кодексом, что на мой взгляд позволяет устранить дублирование некоторых правовых норм.

По статистике удельный вес дел по корпоративным спорам является незначительным (см. Приложения 3 и 4):

• в РК по статистики Верховного суда РК общее количество дел за 2017 год 1 323 000 дел из них корпоративных споров 140 дел;

• в РФ по статистики Верховного суда РФ количество дел за первое полугодие 2017 г. поступивших в Арбитражные суды 766 485 дел и дел по корпоративным спорам 8 144 дела из них по 4 058 удовлетворены требования.

В РК дела по корпоративным спорам относятся к гражданскому судопроизводству, тогда как в РФ они отнесены в отдельную категорию дел к арбитражному судопроизводству. Это в какой-то мере оправдано так как специфика экономических споров достаточно существенна и в рамках гражданского судопроизводства не всегда можно учесть все процессуальный процедуры, что бы это позволило суду вынести объективное решение по корпоративным спорам. Но в системе судопроизводства в РК все экономические споры отнесены к подведомственности Специального межрайонного экономического суда, такое отделение судопроизводства позволяет концентрировать накопленный опыт, уделять особое внимание экономическим спорам, обмениваться опытом, вырабатывать единые подходы в решении в частности корпоративных споров. Выделение экономических споров в том числе и корпоративных споров в отдельные категории дел и передача их специализированным судам абсолютно оправданная мера, позволяющая полноценно формировать практический опыт и знание, а также избежать ошибок в справедливом разрешении корпоративных споров, по существу.

Как видно из статистики (см. ниже график 1) по соотношению всего рассмотренных дел и дел по корпоративным спорам их число не велико это может быть связано со следующими причинами:

• некоторые корпоративные конфликты не доходят до стадии корпоративного спора;

• хозяйствующие субъекты должным образом не осведомлены юридически и некоторые корпоративные конфликты протекают латентно;

• крупные корпоративные споры не желают рассматриваться в национальной юрисдикции;

• в системообразующих корпорациях корпоративные конфликты зачастую решаются путём при государственном давлении на одну из сторон конфликта либо на все стороны.

График 1

Сравнение количества корпоративных споров в общей

структуре судебных дел в РФ и РК в 2017 году24

Сложность корпоративных споров возрастает одновременно с усложнением хозяйственных операций, глобализацией, а отсюда и дополнительное осложнение присутствием иностранного элемента в правоотношениях, таким образом необходим при разрешении корпоративных споров дополнительно использовать источники международного права и различные коллизионные привязки, в частности это касается споров, затрагивающих интересы иностранных инвесторов.