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ОглавлениеManuel Alberto Restrepo Medina
Desde el momento en que la propiedad ha sido objeto de regulación por parte del derecho ha suscitado intensos debates sobre sus atributos y alcances, y ha involucrado una tensión permanente entre su reconocimiento como un derecho absoluto de las personas y su restricción o limitación por razones de interés superior, los cuales han marcado su evolución desde un derecho de estirpe liberal, de corte marcadamente individualista, a otro condicionado por la imposición de una función social y ecológica, en razón de la cual ha venido siendo permeado por distintas formas de intervención estatal sobre su acceso y ejercicio.
El presente libro colectivo, producto del trabajo conjunto de profesores y estudiantes del Seminario Doctoral del Doctorado en Derecho de la Universidad del Rosario durante el año 2019, contiene el resultado de sus reflexiones sobre distintas aristas relacionadas con la propiedad que muestran la complejidad que tiene su regulación jurídica en la época actual, la cual ha desbordado por completo la concepción decimonónica del código civil y que trasciende al derecho privado como ámbito exclusivo de aproximación.
Las contribuciones tocan cuestiones tan diversas como la reformulación del concepto de propiedad, la democratización de la propiedad, los baldíos como bienes comunes, la propiedad de la vivienda, la propiedad colectiva indígena, la propiedad sobre los gametos y embriones utilizados en las técnicas de reproducción humana asistida, los derechos de disposición sobre la materia viva humana, la intervención estatal en la propiedad privada de entidades sistemáticamente relevantes y las implicaciones que la extinción del dominio tiene sobre la competitividad económica.
En ese orden de ideas, Francisco José Ternera Barrios, en el capítulo titulado “La propiedad: un concepto disforme”, señala que la evolución de la sociedad y de la economía obligan a preguntarse por los cambios que ha tenido el concepto de propiedad, y en su contribución hace notar la asociación que este ha tenido con escenarios patrimoniales o extrapatrimoniales, a partir de posiciones a favor y en contra de la institución demanial, para llegar a indicar que la delimitación contemporánea del derecho se ubica en la tensión entre las tesis que reclaman su carácter absoluto y las que propugnan por su condición limitada.
En función de la consagración constitucional de disposiciones que establecen la democratización de la propiedad, se han expedido algunas leyes que desarrollan esos postulados, cuyos alcances tienen el sentido de una opción real, de una posibilidad seria y efectiva, para que los trabajadores y organizaciones solidarias logren participar de las ventajas que el desarrollo económico brinda a los miembros de la sociedad. En el capítulo titulado “La dogmática constitucional sobre la democratización de la propiedad”, Manuel Alberto Restrepo Medina expone los argumentos estructuradores de la dogmática constitucional sobre la materia, que refuerzan desde la jurisprudencia los fundamentos de la pretensión constitucional de hacer de la propiedad parte de la denominada democracia económica.
Uno de los elementos que constitucionalmente configura la democratización de la propiedad es el acceso a la tierra por parte de los trabajadores del campo, frente a la cual el régimen de adjudicación de los baldíos tiene una importancia trascendente. Los baldíos, por su relevancia para la atribución de la propiedad de la tierra y como factor indisolublemente asociado a la violencia y la inequidad social en el país, han sido un lugar común en la academia colombiana, al tratarlos como terrenos que han perdido valor o utilidad de mercado por abandonarse su gestión y propiedad al Estado, por impedirse su apropiación privada o por ser tierras ociosas, sin cultivo y, por eso mismo, de poca estimación en comparación con los terrenos cultivados. En el capítulo “Los baldíos: un lugar común”, Paula Sigrid Delgado Castaño plantea y responde preguntas retadoras derivadas de esa aproximación: ¿serán los bienes baldíos un lugar donde no tiene cabida el derecho? o, ¿es el derecho el que crea la ficción de un lugar de no derecho para procurar la privatización de los bienes comunes? Y de allí, ¿pueden ser entendidos los baldíos como bienes comunes?
Otro factor de democratización de la propiedad es el acceso a la vivienda, para cuya efectividad la deuda aparece como un componente indisociable en todas las políticas habitacionales desde 1970 en Colombia; de esa forma, el derecho a la vivienda se ha identificado con un inmueble propio al que se accede mediante financiación. Desde esa realidad, el capítulo “El derecho a la vivienda como derecho a la propiedad privada financiada”, de autoría de Yira López-Castro, presenta una aproximación a la relación entre la propiedad habitacional, el derecho a la vivienda y el endeudamiento en la jurisprudencia y en la legislación sobre adquisición de vivienda.
Otra cuestión igualmente importante de la realidad nacional, relacionada con la propiedad, es la relevancia que el derecho al territorio tiene para los pueblos indígenas, y vinculado a esto, la protección del patrimonio natural y cultural. Este tema será abordado en el capítulo “La propiedad colectiva de los pueblos indígenas como ámbito tradicional de sus actividades culturales, sociales y económicas”, de Gloria Amparo Rodríguez, quien diserta sobre las implicaciones de ese derecho y sobre los avances jurisprudenciales y legales al respecto, ilustrando su reflexión con la presentación del caso de los aportes culturales, sociales y ambientales que realizan los pueblos indígenas de la Sierra Nevada de Santa Marta, al garantizar la protección de la Línea Negra, su territorio ancestral.
En otro ámbito de las reflexiones contenidas en la obra, Diana Sthefanía Muñoz Gómez, en el capítulo “El problema jurídico de la propiedad sobre los gametos y embriones utilizados en las técnicas de reproducción humana asistida en Colombia”, se ocupa de resolver la cuestión sobre cuál es la naturaleza jurídica de los gametos y embriones utilizados en dicha técnica y qué tipo de propiedad existe sobre ellos para donantes, contratantes y facilitadores o intermediarios; cuestión que aparece producto de los avances biotecnológicos de la Cuarta Revolución Industrial, que han producido grandes cambios en las prácticas médicas en materia de reproducción y que han hecho que el derecho se pregunte sobre el cuerpo y sobre la relación entre corporeidad y subjetividad.
También en el contexto de los avances de la ciencia y la tecnología se dan los debates sobre los derechos de disposición de la materia viva. En particular, en relación con la materia viva humana, las discusiones se dan sobre las muestras biológicas con diversos matices según el contexto de la toma, los fines y sus usos reales o potenciales. En el capítulo “Derechos asociados a las células madre de cordón umbilical”, Diana Rocío Bernal Camargo aborda este tema que implica dilemas bioéticos y biojurídicos relacionados con los derechos de disposición sobre dichas células, ya sea con fines de investigación o bien con fines terapéuticos.
Desde otra perspectiva analítica, las intervenciones del Estado en la economía, que repercuten en la propiedad privada, pueden ser de diversa índole, pero llaman la atención los rescates financieros que diferentes gobiernos realizaron para salvar a las grandes entidades bancarias y aseguradoras en la crisis económica global del 2008, ya que estos garantizaron la propiedad de los accionistas de las empresas denominadas too big to fall (demasiado grandes para quebrar) o sistémicamente relevantes. Esta situación, que podría repetirse en el futuro, es abordada por Laura del Pilar Poveda Parra en el escrito “La intervención del Estado en la propiedad privada de entidades sistemáticamente relevantes”, donde valora si esos rescates están armonizados con el desarrollo jurídico de la propiedad privada y la intervención del Estado, o si, por el contrario, ese tipo de medidas excede la esfera de estas instituciones, creándose así una nueva forma de propiedad.
También desde la orilla económica, la adopción de un régimen de extinción de dominio suscita grandes desafíos en los países. De todos los debates que causa la figura, quizá el más intenso tiene que ver con sus efectos sobre la seguridad jurídica del derecho de propiedad, en la medida en que surge la preocupación respecto de si la adopción de un régimen de esta naturaleza puede erosionar o socavar la percepción que tienen los agentes económicos sobre la seguridad y protección del derecho de propiedad en el país. En el capítulo “Extinción de dominio, derecho de propiedad y competitividad económica”, Wilson Alejandro Martínez Sánchez se ocupa de responder a esa inquietud y de sus implicaciones en materia de reducción de la competitividad, desestímulo de la inversión extranjera directa y/o deterioro de las condiciones para hacer negocios en el país.
