Читать книгу Решения Федерального Верховного суда Германии по гражданским делам в 2020 г. 11—18 - С. Трушников - Страница 5

Истечение исковой давности, касающееся права заказчика требовать выполнения подрядных работ, не влечет наступления срока их оплаты в пользу подрядчика, если не устранены недостатки результата работ.

Примененные нормы ГГУ:

§631. Обязанности, типичные для договора подряда

(1) По договору подряда подрядчик обязуется выполнить обусловленную работу, а заказчик – уплатить согласованное вознаграждение.

…

§641. Срок уплаты вознаграждения

(1) Вознаграждение должно быть выплачено при приемке результата работ. Если работа должна быть принята по частям и вознаграждение установлено за выполнение отдельных частей, то вознаграждение следует уплачивать за каждую часть при ее приемке.

…

(3) Если заказчик может потребовать устранения недостатка, то после наступления срока уплаты вознаграждения он может отказать в его уплате в соразмерной части; по общему правилу соразмерной считается двойной размер расходов, необходимых для устранения недостатка.

…

§214. Действие исковой давности

(1) По истечении исковой давности должник вправе отказаться от исполнения.

(2) Исполненное в удовлетворение требования, погашенного давностью, не может быть истребовано обратно, даже если в момент исполнения об исковой давности не было известно. Такое же правило действует в отношении признания требования по договору, а также предоставления должником обеспечения.

§215. Зачет и право удержания по истечении исковой давности

Истечение исковой давности не исключает возможность зачета и осуществления права удержания, если на тот момент, когда впервые появилась возможность произвести зачет или отказать в исполнении, исковая давность в отношении требования еще не истекла.

§242. Добросовестное исполнение

Должник обязан осуществлять исполнение добросовестно, как это требует обычаи оборота.

РЕШЕНИЕ

VII ZR 108/19

28 мая 2020 г.

VII Сенат по гражданским делам Федерального Верховного суда Германии на судебном заседании 28 мая 2020 г. в составе председательствующего судьи Памп, судей Хальфмайер, Грасснак, Захер и д-ра Бреннайзен постановил:

в удовлетворении требований кассационной жалобы на решение 24 Сената по гражданским делам высшего земельного суда г. Хамм (земля Северный Рейн-Вестфалия) от 30 апреля 2019 г. отказать.

Описательная часть:

1 Истец требует оплаты оставшейся части стоимости работ.

2 На основании письменного договора от 9 июля 2010 г. ответчик поручил истцу выполнение работ по расширению используемого для офисных помещений дома в стиле фахверк на одну жилую единицу с общей стоимостью работ, равной 315 126,05 евро за вычетом налогов и сборов. Среди прочего сторонами было согласовано включение в качестве составной части договора правил Положения Германии о заказах и заключении договоров по выполнению строительных работ, часть Б. Общие условия договоров о выполнении строительных работ (VOB/B, Vergabe- und Vertragsordnung für Bauleistungen. Teil B: Allgemeine Vertragsbedingungen für die Ausführung von Bauleistungen) в редакции, действовавшей на момент заключения договора, а также осуществление формализованной сдачи-приемки работ.

3 После того как истец выполнил строительные работы, он потребовал их приемки. Письмом от 21 января 2012 г. ответчик отказал в приемке, сославшись на значительный объем незавершенных работ и многочисленные недостатки результата выполненных работ.

4 Письмом своего адвоката от 22 мая 2012 г. ответчик потребовал от истца со ссылкой на протокол недостатков, составленного уполномоченным им частным экспертом, устранения указанных недостатков. После совместного осмотра результата работ истцом были устранены отдельные недостатки. Письмом своего адвоката от 10 октября 2012 г. истец направил перечень устраненных недостатков, указав, что, по его мнению, все недостатки являются устраненными, выставил итоговый счет и, датировав его 30 апреля 2013 г., переслал его ответчику 23 мая 2013 г. Счет к оплате составил 117 248,53 евро за вычетом совершенных авансовых платежей.

5 Письмом адвоката от 19 августа 2013 г. ответчик направил истцу скорректированный расчет с новым протоколом недостатков от 28 апреля 2013 г., составленным его частным экспертом. Со ссылкой на представленный перечень недостатков ответчик предъявил к возмещению расходы по произведенной им замене в размере 26.623,69 евро, а также дополнительной суммы 57 916,26 евро, связанной в частности с просрочкой исполнения обязательства. После сальдирования встречных требований ответчиком был произведен итоговый расчет с уплатой в его пользу 169 806,64 евро с указанием, что по судебному спору будет затребован аванс судебных расходов. Ответчик указал также, что в отсутствие приемки результата работ бремя представления фактических обстоятельств и их доказывания возлагается на истца.

6 Дополнительно ответчик предъявил требование по праву удержания [Zurückbehaltungsrecht] в двойном размере принудительной наценки, равной 444 500 евро, а на случай признания срока оплаты оставшейся части работ наступившим заявил о зачете с учетом требований, вытекающих из аванса и возмещения ущерба, в размере 69 769,84 евро. Истцом было заявлено возражение о пропуске исковой давности по данным требованиям.

7 Истец обратился в суд первой инстанции с требованием о присуждении ответчика к уплате 117 248,53 евро и процентов. 8 декабря 2017 г. земельный суд отказал в удовлетворении исковых требований как необоснованных на момент их предъявления. Апелляционная жалоба истца, которая была направлена на уплату дополнительных 92 207,96 евро, процентов, а также возврат ответчиком присужденных ему в суде первой инстанции судебных расходов, была отклонена. Допущенная судом апелляционной инстанции кассационная жалоба истца направлена на удовлетворение требований, заявленных в суде апелляционной инстанции.

Мотивировочная часть:

8 Кассационная жалоба истца является необоснованной.

9 В отношении обязательственных отношений сторон подлежат применению положения ГГУ в редакции, действовавшей для договоров, которые были заключены с 1 января 2002 г. по 31 декабря 2017 г. (предл. 1 §5 ст. 229, §39 Закона о введение в действие ГГУ, EG-BGB).

10 Суд апелляционной инстанции (решение которого опубликовано в: NJW 2019, 3240) исходил из того, что срок оплаты оставшейся части работ еще не наступил [sei nicht fällig].

11 По общему правилу согласно ч. 1 §641 ГГУ срок оплаты такого требования предполагает приемку результата работ, которая отсутствовала по настоящему делу. Формализованной сдачи-приемки результата работ осуществлено не было. Фиктивная приемка работ по данному делу исключается, как равно и приемка конклюдентными действиями. Кроме того, приемку результата работ нельзя считать необязательной на том основании, что обязательственное отношение сторон якобы преобразовалось в расчетное отношение [Abrechnungsverhältnis]. Ответчик никогда окончательно не отказывался от выполнения результата работ, лишенного недостатков.

12 Возможность приемки результата работ отсутствует, поскольку имеются его существенные недостатки. Возражение истца о том, что ответчик не вправе ссылаться на существенные недостатки в связи с истечением исковой давности по требованию о завершении работ [Fertigstellungsansprüche], являются необоснованными, поскольку (частично) истечение исковой давности не наступило.

13 Исковая давность по требованию об исполнении обязательства предполагает истечение обычного срока, то есть по общему правилу истечение трех лет с момента окончания календарного года, когда это требование возникло, то есть в зависимости от знания кредитора [kenntnisabhängig]. Соответственно исковая давность по требованию об устранении недостатков согласно ч. 2 §634a ГГУ начинает течь с момента приемки результата работ. По договору строительного подряда момент возникновения требования о выполнении работы наступает в согласованную дату изготовления результата работ. Течение исковой давности приостанавливается всякий раз, пока подрядчик выполняет работы по устранению недостатков, тем самым трехлетний срок здесь начал бы течь не позднее 2014 г., а истек бы – в 2016 г.

14 Срок исковой давности требования о выполнении работ, направленного на изготовление свободного от недостатков результата, не может истечь ранее, чем срок требования об устранении недостатков, возникший после приемки. Истечение срока исковой давности по требованию о выполнении работ, которые касались вещи после привлечения подрядчика к ответственности за недостатки результата, привязано к течению соответствующих гарантийных сроков по требованию об устранении недостатков. Таким образом, необходимо проводить различие между неисполнением обязательства [Nichterfüllung] и его ненадлежащим исполнением [Schlechterfüllung]. При неисполнении действуют обычные правила исковой давности. Если результат работ, напротив, был создан, требование о выполнении согласно ч. 1 §631 ГГУ разделяется – подобно разделению требований при досрочном расторжении договора в отношении созданной к моменту расторжения части результата работ. Требование о выполнении работ согласно ч. 1 §631 ГГУ в силу наличия еще неизготовленной части результата работ продолжает существовать и – поскольку в этой части недостатки отсутствуют – оно не может быть преобразовано в требование об устранении недостатков. Для данного требования действуют общие правила исковой давности, которые исключают возможность его реализации при заявлении возражения об истечении исковой давности. Относительно части результата работ с недостатками требование о выполнении согласно ч. 1 §631 ГГУ не прекращается при приемке, а преобразуется в требование об устранении недостатков согласно §635 ГГУ.

15 Тем самым у истца также отсутствует право на возврат суммы, присужденной земельным судом в качестве судебных расходов, согласно предл. 2 ч. 2 §717 ГПУ Германии.

16 По итогам проверки выводов судов нижестоящих инстанций нарушений не выявлено. Требование истца об оплате оставшейся части работ (требование №1) согласно ч. 1 §631 ГГУ не наступило. Тем самым у истца отсутствуют также права согласно ч. 2 §717 ГПУ Германии (требование №2), поскольку решение земельного суда не подлежит изменению.

17 1. Согласно предл. 1 ч. 1 §641 ГГУ срок оплаты подрядных работ, за исключением не учитываемых по настоящему спору случаев, предусмотренных предл. 2 ч. 1, ч. 2 §641 ГГУ, предполагает приемку работы заказчиком, предл. 1 ч. 1 §640 ГГУ. То же самое правило действует, когда заказчик не принял результата работы в течение определенного разумного срока, будучи обязанным совершить такую приемку, предл. 3 ч. 1 §640 ГГУ. Если заказчик окончательно отказывается от приемки результата работ, установление такого срока является излишним (см. решение ФВС Германии от 8 ноября 2007 – VII ZR 183/05, Rn. 29, BGHZ 174, 110).

18 Согласно неоспоренным в кассационной жалобе безошибочным выводам суда апелляционной инстанции ответчик результат работ истца не принял и не был обязан это сделать, поскольку присутствовали его существенные недостатки.

19 2. a) согласно практике Федерального Верховного суда Германии требование об оплате работ при определенных условиях считается наступившим даже независимо от прямо урегулированных законом случаях, в частности, в отсутствие приемки и обязанности по ее совершению. Таковым является, например, случай, когда заказчик требует не исполнения договора, а уменьшения цены или возмещения ущерба, либо серьезным и окончательным образом отказывается принимать результат работ или иные работы подрядчика (ср. решение ФВС Германии от 11 мая 2006 – VII ZR 146/04, Rn. 26 m.w.N., BGHZ 167, 345; решение ФВС Германии от 19 января 2017 – VII ZR 301/13, Rn. 44, 47, BGHZ 213, 349), либо выполнение работ становится невозможным (см.: Kniffka, in: Kniffka/Koeble/Jurgeleit/Sacher, Kompendium des Baurechts, 5. Auflage, 4. Teil Rn. 490 m.w.N.). В таких случаях возникают расчетные отношения, отличительными признаками которых являются право подрядчика на вознаграждение и принадлежность заказчику лишь направленных на денежную выплату требований в связи с неполным или ненадлежащим выполнением работ (см. решение ФВС Германии от 23 июня 2005 – VII ZR 197/03, BGHZ 163, 274, juris Rn. 19).

20 Безошибочно суд апелляционной инстанции исходил из отсутствия условий для данного предположения. В частности, судом установлено, что ответчик никогда окончательно не отказывался от надлежащего выполнения работ. Данный вывод суда не оспаривается кассационной жалобой.

21 б) необоснованной является позиция в кассационной жалобе о том, что к случаям, в которых заказчик утрачивает право требовать выполнения работ, при надлежащем толковании §215, ч. 1 §641 ГГУ можно приравнять случай, когда срок исковой давности по требованию выполнении работ истек и подрядчик заявил возражение по этому поводу, а согласно ч. 1 §215 ГГУ заказчик вправе предъявить данное требование при возможности возражения (см. §320 ГГУ), что в свою очередь предполагает, что право на вознаграждение считается наступившим и без приемки. Эта позиция неверна. Решающее обстоятельство, которое в названных исключениях презюмирует наступление срока оплаты подрядных работ, в указанном случае отсутствует. В отличие от признаваемых случаев, связанных с расчетными отношениями, здесь и юридически, и фактически для подрядчика является возможным исполнить требование заказчика (прежде всего, устранение недостатков) и тем самым выполнить условия, влекущие обязанность заказчика по приемке, и в итоге привести ситуацию к наступлению срока оплаты подрядных работ. Обоснованное возражение о пропуске срока исковой давности не влечет прекращения правопритязания, а лишь препятствует его реализации, ч. 1 §214 ГГУ. Данное требование остается исполнимым, и исполнение может быть принято. Оно осуществляется по правовому основанию и не может быть истребовано обратно, предл. 1 ч. 2 §214 ГГУ.

22 Положения ч. 1 §215 ГГУ не могут служить обоснованием позиции кассационной жалобы. Применимое также к возражению по неисполненному договору правило (см. MünchKommBGB/Grothe, 8. Auflage, §215 Rn. 4) не влечет право удержания, а предполагает его, одновременно предписывая наличие права удержания и в случае истечения срока исковой давности по встречному требованию (ср. BeckOGK/Bach, BGB, Stand: 1. Mai 2020, §215 Rn. 23). Поскольку на подрядчике лежит обязанность по исполнению обязательства первым, для защиты по иску об уплате вознаграждения ответчик изначально не нуждается в праве на отказ в принятии обязательства. Подрядчик вправе требовать оплаты его работ только при просрочке их приемки заказчиком и только после получения встречного исполнения, ч. 2 §322 ГГУ