Читать книгу Нецензурные заметки Евгения Сивкова о российском консалтинге - Евгений Сивков - Страница 56

Можно ли отстоять вычет по НДС? Вопрос достаточно актуальный, поэтому постараюсь рассмотреть все имеющиеся для этого возможности.

Итак, покупатель при совершении сделки получает от контрагента счёт-фактуру. Там выделена сумма НДС, в то время как сам продавец от уплаты этого налога по тем или иным причинам освобождён. Имеет ли покупатель право на вычет? Как показывает судебная практика, шансы получить вычет достаточно высоки.

Такие основания заложены с ст. ст. 146 и 149 Налогового кодекса РФ. Там идёт речь о ситуациях, когда продавец работает на спецрежиме, или о тех случаях, когда предмет договора вообще не относится к категории объектов, облагаемых НДС.

Кстати, положительная для налогоплательщиков судебная практика опирается на ряд решений КС РФ, ФНС, Минфина России.

Юридический факт: выставление счёта-фактуры

Итак, вы получаете от продавца (который плательщиком НДС не является) счёт-фактуру, в котором выделяется сумма НДС. Иногда при проверке налоговые органы стремятся отказать в праве на вычет покупателю. Но подобные решения, обратите внимание, прямо противоречат точке зрения ФНС (см. письма от 16.02.15 № ГД-4-3/2366@, от 18.12.14 № ГД-4-3/26274). В описанной ситуации обязанность перечислить налог возлагается на продавца, который получил эту сумму от покупателя. А тот, что совершенно логично, получает право на вычет.

Подобный прецедент был создан фискальным ведомством России в отношении операций по обслуживанию самолётов на территории страны. Но в принципе по аналогии право на вычет может быть распространено и на прочие операции, не подлежащие обложению НДС в соответствии со ст. 149 Налогового кодекса РФ.

Для возникновения права на вычет покупатель должен обозначить один важный юридический факт: выставление соответствующего счёта-фактуры. Этот же юридический факт порождает обязанность продавца выплатить налог в бюджет (см. соответственно постановление Президиума ВАС РФ от 30.01.07 № 10627/06 и постановление КС РФ от 03.06.14 № 17-П).

Право на ошибку

Вообще выставление в счёте-фактуре суммы ИДС является ошибкой. А подобный документ не даёт оснований для применения налогового вычета. Это – точка зрения Минфина России, который ссылается в своём письме от 18.11.13№ 03-07-11/49526 на соответствующие положения ст. 169 Налогового кодекса РФ. В ряде писем Минфин конкретизирует перечень работ и услуг, к которым в соответствии со ст. 149 Налогового кодекса РФ применяется это правило.

Но, к счастью для налогоплательщиков, судебная практика часто идёт в разрез с логикой Минфина. Имеются прецеденты, когда суды принимали решения в пользу покупателя, считая, что ошибка продавца не должна влиять на возможность покупателя осуществлять свой законное право на вычет (см. постановление ФАС Московского округа от 09.04.13 № А41 -32526/12).

Ловушки необоснованной выгоды

Некоторые суды в подобных спорах становятся на сторону налоговых органов, которые отказывают покупателю в праве на вычет. Основанием для подобных решений иногда становится выявление признаков получения покупателем необоснованной выгоды. Что может вызвать подозрения судей по поводу намерения налогоплательщика незаконно получить возмещение за счёт уменьшения бюджетных доходов'? Это такие факты, как регистрация компаний, заключающих сделку, незадолго до момента её совершения, разовый характер подозрительных сделок в отсутствии признаков ведения другой деятельности, малочисленность персонала. Суд может обратить внимание и на несоответствие фактических обстоятельств совершения сделки её договорному оформлению. Значит, для получения права на вычет налогоплательщик должен уделять должное внимание качеству договорной работы. Любая небрежность может быть истолкована судом не в вашу пользу.

Мнение Конституционного суда

Своё видение ситуации Конституционный суд РФ обозначил в определении от 07.11.08 № 1049-0-0. Там, в частности, говорится о том, что налогоплательщики имеют право по своему выбору проводить планирование своей экономической деятельности и самостоятельно определять налоговую политику своей компании. Таким образом, субъект хозяйственной деятельности может установить цену без учёта НДС (тогда эти суммы в счетах-фактурах не выделяются). А может и выделить

подобные суммы, в таком случае эти средства подлежат выплате в бюджет, а о вычетах в этом случае речи быть не может.

Конституционный суд вообще не наблюдает в действиях продавца, выделяющего в счетах фактурах суммы налога, никакой ошибки. Просто участник сделки пользуются своим правом определить направления своей хозяйственной (в том числе – налоговой) деятельности. В этом плане интересно определение Конституционного суда РФ от 07.11.08 № 1049-0-0. Суд обозначил точку зрения, в соответствии с которой все без исключения операции, указаные в ст. 149 Налогового кодекса РФ, подпадают под действие налоговой льготы.

Вообще право выбора включить в состав конечной цены НДС или уплатить самому налог (выставив счёт-фактуру с выделенной суммой налога) даёт продавцу комплексное понимание двух статей Налогового кодекса РФ: 149 и п. 5 ст. 173.

Необходимо отметить, что современная судебная практика соответствует логике решений Конституционного суда РФ.

Продавец на спецрежиме

В тех случаях, когда предприниматель использует ЕНВД, он в соответствии со ст. 168 Налогового кодекса РФ, не выделяет на ярлыках и ценниках сумму налога. В то же время, выдавая покупателю кассовый чек, такой продавец фактически выставляет счёт-фактуру с выделенной суммой НДС.

Рассматривая подобные ситуации, Конституционный суд РФ пришёл к выводу (см. постановление от 03.06.14 № 17-П), что компания, отказавшаяся от преимуществ, которые даются ей налоговым спецрежимом, обязана начислить НДС, независимо от того, выделяется ли его сумма в тех или иных документах или нет.

Что касается ситуаций с перечислением НДС продавцу, который работает на УСН, то Конституционный суд РФ однозначно становится на сторону покупателя. При этом суд ссылается на п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ. Но в то же время продавцы-упрощенцы не обязаны оформлять счета-фактуры. Значит, покупатель не имеет на этом основании принимать НДС к вычету (помните, мы говорили о юридическом факте?). Такое мнение неоднократно высказывалось Минфином России, но судебная практика, несмотря на точку зрения финансового ведомства, как правило, становится на сторону налогоплательщика-покупателя. По крайней мере, когда речь идёт о продавцах, работающих на ЕНВД, УСН и ЕСХН.

Наконец, рассмотрим ситуацию, когда операция, выступающая предметом сделки, вообще не признаётся объектом обложения НДС. Их перечень приводится в ст. 146 Налогового кодекса РФ. Если в такой ситуации продавец выставил вам счёт-фактуру, в которой выделена сумма налога, вы имеете полное право принять НДС к вычету. Но для этого необходимо обезопасить себя: в вашу пользу сработает то обстоятельство, что сам факт выставления счёта-фактуры не является основанием для того, чтобы отменить ваше право на вычет. Вы только должны при этом соблюсти требования, указанные в ст. ст. 169, 171, 172 Налогового кодекса РФ.

И, конечно, необходимо исключить возникновение у проверяющих органов даже тени подозрения о том, что целью ваших действий является получение пресловутой необоснованной выгоды (о чём я говорил выше).