Читать книгу Особенности системы государственных закупок инновационной продукции в России и мире - И. А. Соколов - Страница 6

Основы организации бюджетных закупок в Евросоюзе

В экономике Европейского Союза[27] бюджетные закупки играют существенную роль, составляя в среднем, согласно оценкам, около 16 % от его ВВП.

До принятия законодательства ЕС 98 % контрактов в ЕС размещалось у национальных поставщиков, т. е. фирм из государства – члена ЕС, в котором публиковалось приглашение к участию в торгах. Недостаток свободной и эффективной конкуренции был одним из наиболее очевидных препятствий для завершения создания единого рынка. Недостаток конкуренции внутри ЕС в некоторых ключевых областях (например, телекоммуникации) не только приводил к увеличению расходов заказчиков, но и сдерживал развитие европейских фирм, которые были конкурентоспособны на мировых рынках.

С целью стимулирования применения бюджетными заказчиками конкурентных процедур Сообщество позаботилось о привнесении единообразия в процедуры закупок, используемые в разных странах, и поощрении большего числа фирм участвовать в торгах. Для создания подлинно открытого единого рынка необходимо обеспечить всем фирмам возможность конкурировать за получение контрактов на равных основаниях. С этой целью были разработаны и приняты директивы ЕС в отношении договоров на поставку товаров[28], выполнение работ[29], оказание услуг[30] в «традиционных» секторах, а также отдельная директива в отношении закупок предприятиями «общественного пользования» (коммунальными службами) в секторах водо- и энергоснабжения, транспорта и телекоммуникаций,[31] которые характеризуются отсутствием или крайней затрудненностью конкуренции и особым режимом правового регулирования, даже если речь идет о частном секторе. Помимо директив по поставкам и работам (директива по услугам была принята лишь в 1992 г.) для «традиционных» секторов в декабре 1989 г. была принята директива о процедурах пересмотра решений заказчика, устанавливающая правовые гарантии в этих секторах (Директива 89/665/ЕЕС от 21 декабря 1989 г.)[32] для поставщиков на случай нарушения их прав в ходе процедуры предоставления контракта; в 1992 г. действие этой директивы было распространено и на услуги. Вышеупомянутая директива по закупкам предприятиями «общественного пользования» учла особенности этих предприятий, а также различные подходы к организации соответствующих секторов в странах ЕС. Для этой категории закупок также была принята директива о процедурах пересмотра решений заказчика (Директива 92 / Б / EEC от 25 февраля 1992 г.)[33], обеспечивающая доступ к правовосстановительному механизму лицам, чьи права были нарушены из-за несоблюдения установленных ЕС правил.

Вышеназванные директивы и составили законодательство ЕС о бюджетных закупках, в основе которого лежат:

– правила, обеспечивающие транспарентность и, таким образом, свободу конкуренции за получение бюджетных контрактов, когда предпочтение должно отдаваться открытым или предусматривающим ограничения тендерным процедурам с установлением ясных критериев отбора предложений;

– эффективный и быстрый пересмотр принимаемых заказчиками решений, нарушающих законодательство ЕС о бюджетных закупках.

ЕС продолжал совершенствовать свое законодательство о бюджетных закупках, стремясь к его упрощению, гармонизации и модернизации. В частности, была введена новая процедура закупок – конкурентный диалог, а также созданы более благоприятные условия для применения электронных процедур. Правила, содержащиеся в четырех вышеназванных директивах, подверглись переработке и были сведены в две новые директивы. Это так называемая «традиционная» Директива 2004 / 18 / EC о поставках, работах и услугах для нужд бюджетного сектора и Директива 2004 / 17 / EC о процедурах закупок в «особых секторах» – водоснабжения, энергоснабжения, транспорта и почты.

Директива 2004 / 17 / EC по «особым секторам» распространяется и на частные предприятия, осуществляющие деятельность в этих секторах.

После принятия Европейским Союзом директивы по «особым секторам» (2004 / 17 / EC) и «традиционной» директивы (2004 / 18 / EC) государства – члены ЕС были обязаны перенести в национальное законодательство установленные этими директивами правила. Правда, в отношении переноса некоторых правил сами директивы предоставляют государствам свободу усмотрения. С учетом национальных особенностей государствам была предоставлена возможность отказаться от введения некоторых содержащихся в директивах положений, в частности, о центральных закупочных структурах и некоторых закупочных процедурах – динамичных закупочных системах, электронном аукционе и конкурентном диалоге[34] (конкурентный диалог предусмотрен только «традиционной» директивой). Далее, применительно к «традиционной» директиве можно отказаться от использования рамочных соглашений[35]. В то же время введение этих положений в национальное законодательство не налагает на заказчиков обязанности использовать предусмотренные этими положениями подходы, а лишь предоставляет такую возможность.

Директива 2004 / 18 / EC Европейского Парламента и Совета от 31 марта 2004 г. о согласовании процедур заключения договоров на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг для нужд бюджетного сектора

Область применения

«Традиционная» Директива 2004 / 18 / ЕС распространяется на договоры на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг, оценочная стоимость которых без учета НДС не ниже определенной пороговой величины.

Эти пороговые величины определяются Европейской Комиссией[36] заново каждые два года. При этом за основу берется средняя дневная стоимость евро, выраженная в специальных правах заимствования[37].

На период с 1 января 2010 г. по 31 декабря 2011 г. пороговые величины установлены следующие:

– 125 000 евро для договоров на поставку товаров и оказание услуг, заключаемых органами центрального правительства;

– 193000 евро для договоров на поставку товаров и оказание услуг, если: 1) эти договоры заключаются бюджетными заказчиками (pouvoirs adjudicateurs), не являющимися органами центрального правительства; 2) предметом этих договоров является поставка определенной продукции оборонной отрасли и эти договоры заключаются органами центрального правительства; 3) предметом этих договоров является оказание определенных услуг в области исследований и разработок, телекоммуникаций, гостиничного и ресторанного дела, водных и железнодорожных перевозок, предоставления персонала, профессиональной подготовки, расследования и обеспечения безопасности, определенных юридических, социальных и санитарных услуг, услуг в сфере развлечений, культуры и спорта;

– 4 845 000 евро для договоров на выполнение работ.

Для государств – членов ЕС, не перешедших на единую валюту, эквивалент этих пороговых величин в соответствующих национальных валютах исчисляется и публикуется Комиссией. «Традиционная» директива не распространяется на следующие договоры:

– договоры, подпадающие под действие Директивы 2004/17 (директива по «особым секторам»), и договоры, предметом которых является предоставление или эксплуатация телекоммуникационных сетей общего пользования;

– договоры, признанные секретными, или затрагивающие существенные интересы государства (intérêts essentiels d’un État);

– договоры, заключаемые в силу международных норм;

– договоры, касающиеся следующих услуг: приобретение или аренда существующих строений; покупка, разработка, (совместное) производство программ телерадиовещания; услуги по третейскому и примирительному разбирательству; покупка, продажа, передача финансовых инструментов; услуги, оказываемые центральными банками; договоры трудового найма; услуги в области исследований и разработок, результаты которых не принадлежат исключительно заказчику или выполнение которых не финансируется исключительно им;

– договоры на оказание услуг, заключаемые на основании исключительного права;

– концессии на оказание услуг;

– определенные договоры в области обороны и безопасности, подпадающие под действие Директивы 2009/81[38].

Государства – члены ЕС могут оставлять возможность претендовать на заключение определенных договоров лишь мастерским, использующим труд инвалидов[39], или предусматривать исполнение таких договоров в рамках программ защищенной занятости, когда большинство задействованных работников составляют инвалиды.

Общие правила для договоров, установленные Директивой 2004/18/ЕС

Критерии определения победителя. При определении того, с кем из претендентов заключить договор, заказчики используют следующие критерии:

– либо только самая низкая цена;

– либо, когда выбирается наиболее экономически выгодное предложение, различные критерии, связанные с предметом договора (например, качество, цена, технологическая эффективность, эстетические и функциональные характеристики, экологические характеристики, текущие расходы, рентабельность, послепродажное обслуживание и техническая помощь, дата поставки, срок исполнения). По общему правилу заказчик должен указывать относительную значимость каждого из критериев.

Обеспечение гласности и прозрачности. В отношении договоров, сумма которых превышает соответствующие установленные директивой пороговые величины, предусмотрены требования обеспечения гласности и прозрачности на всех этапах процедуры. Должны публиковаться сообщения по стандартной форме, установленной Комиссией. Предусмотрены следующие виды сообщений:

– предварительное информационное уведомление, содержащее общую информацию о намерениях заказчика с указанием, в частности, сметной стоимости. Его публикация не является обязательным требованием. После отправки объявления о публикации предварительного информационного уведомления заказчик публикует само это уведомление в своем досье покупателя или отправляет его в Бюро официальных публикаций Европейских Сообществ. Эта публикация обязательна в случае, если заказчик желает сократить срок получения предложений;

– объявление о публикации предварительного информационного уведомления. Его публикация является обязательным требованием, если предварительное информационное уведомление опубликовано лишь на интернет-сайте заказчика;

– закупочное объявление или конкурсное объявление[40]. Его публикация является обязательным требованием. Заказчик может опубликовать это объявление сам на национальном уровне, а также должен направить его в Бюро официальных публикаций ЕС (где публикация бесплатная). Объявление публикуется целиком на одном из официальных языков ЕС, а краткое изложение переводится на прочие языки;

– сообщение о заключенных договорах и результатах конкурсов (является обязательным требованием).

Сообщения, направляемые заказчиками Комиссии, могут передаваться либо традиционными способами, либо с использованием электронных средств связи.

Заказчик должен в кратчайшие сроки сообщать о принятых решениях относительно заключения договора, в том числе об отказе заключить договор. По каждому договору заказчик должен составлять подробный протокол.

Кроме того, по запросу соответствующего поставщика (подрядчика) заказчик сообщает:

– любому отсеянному кандидату на участие в ограниченной или переговорной процедуре либо в конкурентном диалоге – причины отказа;

– любому участнику торгов (т. е. поставщику (подрядчику), подавшему предложение), предложение которого было приемлемым, – преимущества выбранного предложения, а также наименование выбранного поставщика (подрядчика).

Обмен информацией и ее хранение разными участниками процедур закупок обеспечивают сохранность данных и конфиденциальность. Заказчик знакомится с содержанием предложений лишь по истечении срока для их представления. Использование электронных средств позволяет ускорить процедуру. Прием предложений в электронной форме позволяет использовать электронную подпись, обеспечивает аутентичность, сохранность и конфиденциальность данных и упрощает выявление возможного мошенничества.

Технические спецификации определяют требуемые характеристики материалов, товаров, услуг для использования по назначению. Технические спецификации должны присутствовать в относящейся к договору документации (закупочном объявлении, договорной документации или дополнительной документации), не создавая при этом неоправданных препятствий для конкуренции. К этим характеристикам относятся: экологические показатели, дизайн, оценка соответствия, влияние на занятость, безопасность, размеры, гарантия качества, технология производства. В случае с договорами на выполнение работ к перечисленным характеристикам добавляются условия относительно испытаний, инспектирования и приемки, а также технология производства строительных работ.

Для установления этих технических характеристик заказчик ссылается на национальные нормы, являющиеся отражением норм, принятых на уровне ЕС, европейские технические регламенты, международные нормы. Также заказчик может определять характеристики деятельности и функциональные требования, в частности, в области экологии. Например, европейские экологические знаки (label écologique) служат цели стимулирования использования продукции, могущей снизить отрицательное воздействие на окружающую среду по сравнению с иной продукцией той же категории[41]. Предложение участника торгов признается приемлемым, если участник торгов сможет доказать, что характеристики его предложения эквивалентны указанным заказчиком техническим спецификациям. В качестве доказательства может быть представлена техническая документация или отчет об испытаниях, подготовленный уполномоченным органом или учреждением (лабораторией, органом контроля и сертификации).

По общему правилу технические спецификации не содержат указаний на какое-либо определенное производство или процесс, а также на какой-либо определенный товарный знак, патент или продукцию.

Проверка способности поставщиков (подрядчиков) выполнять заказы. Законодательство ЕС устанавливает требования, которым должны соответствовать поставщики (подрядчики), чтобы участвовать в процедурах бюджетных закупок. Поставщики (подрядчики) должны обладать достаточным хозяйственным и финансовым потенциалом, а также профессиональными и техническими познаниями и возможностями.

Условия участия в процедурах бюджетных закупок предусматривают и механизмы противодействия мошенничеству и коррупции. Не допускается к участию в процедурах закупок поставщик (подрядчик), осужденный за участие в преступной организации или за дачу взятки, мошенничество, отмывание денег. Заказчик может запросить у участника торгов документ, свидетельствующий о его профессиональной этике и (или) экономическом положении (например, справку из компетентного органа). Также заказчик может запросить информацию у компетентных органов своего государства или другого государства – члена ЕС.

Может быть не допущен к участию в процедурах закупок любой поставщик (подрядчик), который:

– признан несостоятельным (или инициирована процедура признания его несостоятельным), находится в процессе ликвидации, прекратил деятельность или управление делами которого осуществляется под надзором суда;

– был осужден за совершение правонарушения, затрагивающего его профессиональную этику;

– допустил грубую профессиональную небрежность;

– имеет задолженность по уплате социальных взносов или налогов и сборов;

– представлял заказчику неверные сведения.

Использование электронных и традиционных средств обмена информацией. Для обмена информацией электронные и традиционные средства признаются равнодопустимыми, и участники процедур закупок могут пользоваться средствами связи того или иного вида по своему выбору. Заказчик, использующий электронные средства, получает возможности сокращения сроков:

– электронная публикация предварительного информационного уведомления дает право сократить на семь дней максимальный срок для приема предложений при открытой и ограниченной процедурах. То же относится к приему заявок на участие в переговорной процедуре или конкурентном диалоге;

– при открытой и ограниченной процедурах максимальный срок для приема предложений можно сократить дополнительно еще на пять дней, если относящаяся к договору документация доступна в Интернете.

Процедуры закупок, предусмотренные Директивой 2004 / 18 / EC

Директива предусматривает следующие процедуры закупок: открытая процедура (procédure ouverte), ограниченная процедура (procédure restreinte), переговорная процедура (procédure négociée), электронный аукцион, динамичная закупочная система, конкурентный диалог (dialogue compétitif), конкурс проектов. Учитывая гибкость правил Директивы в частности, возможность предварительного отбора участников размещения заказа и многообразие критериев отбора победителя, практически любая из этих процедур может быть использована для закупки инновационной продукции того или иного вида. Тем не менее, конкурентный диалог и конкурс проектов в наибольшей степени приспособлены к закупке технически сложной инновационной продукции и НИОКР.

Открытая процедура. При открытой процедуре подать предложение может любой заинтересованный поставщик (подрядчик). После публикации закупочного объявления срок, в течение которого принимаются предложения, составляет не менее 52 дней. Если было опубликовано предварительное информационное уведомление, этот срок может быть сокращен до 36 дней. Ни при каких обстоятельствах срок приема предложений не может быть менее 22 дней.

Ограниченная процедура. При ограниченной процедуре любой поставщик (подрядчик) может подать заявку на участие, но подавать предложения могут лишь приглашенные.

Срок для приема заявок на участие составляет не менее 37 дней со дня публикации закупочного объявления. После отбора кандидатов заказчик направляет им одновременно в письменной форме приглашение к представлению предложений. Кандидатов должно быть не менее пяти, если только требуемыми для исполнения договора возможностями и способностями не обладает меньшее количество подавших заявки на участие. Срок приема предложений составляет 40 дней со дня приглашения. Если было опубликовано предварительное информационное уведомление, этот срок может быть сокращен до 36 дней. Минимальный срок для приема предложений не может быть менее 22 дней. В виде исключения в случае крайней необходимости заказчик может предусмотреть срок 15 дней (10 дней, если объявление делается в электронной форме) для подачи заявок на участие и 10 дней для представления предложений.

Переговорная процедура. При переговорной процедуре заказчик обращается к поставщикам (подрядчикам), которых выбирает по собственному усмотрению, и ведет с ними переговоры относительно условий договора.

Переговорная процедура с публикацией уведомления оправдана в следующих случаях:

– после проведения другой процедуры, выявившей наличие неправильно составленных предложений, поскольку проводимая затем переговорная процедура не изменяет начальные условия договора;

– в исключительных случаях, когда характер договора или связанные с ним риски препятствуют предварительному установлению цен;

– в сфере услуг, когда договор носит творческий (интеллектуальный) характер и вследствие этого открытая или ограниченная процедура недопустима;

– при выполнении работ исключительно в исследовательских и экспериментальных целях.

Переговорная процедура без публикации уведомления возможна в следующих случаях:

– (применительно к закупкам любого типа) если не было подано ни одного предложения при открытой или ограниченной процедуре;

– договор может быть заключен лишь с одним определенным поставщиком (подрядчиком), что обусловлено техническими причинами, творческим характером исполнения (raisons artistiques) или соображениями защиты исключительных прав;

– в случае крайней срочности вследствие обстоятельств, наступления которых нельзя было предвидеть;

– (применительно к поставке товаров) если соответствующая продукция выпускается исключительно в научно-исследовательских целях;

– для заключения договоров на дополнительные поставки на период не более трех лет, если замена первоначального поставщика потребовала бы от заказчика приобретать имущество, обладающее иными техническими характеристиками;

– для заключения договора на поставку товаров, котируемых и приобретаемых на товарно-сырьевой бирже;

– для заключения договора на приобретение товаров на исключительно выгодных условиях у поставщика (подрядчика), прекращающего свою деятельность или находящегося в процессе ликвидации по решению суда (в последнем случае возможно приобретение через конкурсных управляющих, ликвидаторов и т. п.);

– для заключения договора на оказание услуг, если этот договор в соответствии с правилами конкурса должен быть заключен с победителем конкурса;

– (применительно к выполнению работ и оказанию услуг) для заключения договора, сумма которого составляет не более 50% суммы первоначального договора, на выполнение дополнительных работ или оказание дополнительных услуг, которые не включены в первоначальный проект, но оказались необходимы вследствие наступления непредвиденных обстоятельств;

– для заключения договора на выполнение новых работ или оказание новых услуг, которые заключаются в повторном выполнении (оказании) аналогичных работ (услуг), с первоначальным поставщиком (подрядчиком) на срок не более трех лет.

При переговорных процедурах с публикацией уведомления минимальный срок приема заявок на участие составляет 37 дней со дня публикации закупочного объявления. В случае крайней срочности заказчик может установить минимальный срок продолжительностью в 15 дней (10 дней, если объявление делается в электронной форме). После отбора кандидатов (не менее трех) заказчик направляет им одновременно в письменной форме приглашение вести переговоры. Приглашение включает всю относящуюся к договору документацию, указание окончания срока приема предложений, адреса для направления и языка (языков) изложения предложений, а также указание относительной значимости критериев определения победителя.

Динамичная закупочная система

Относительно недавно появился новый способ закупок – динамичная закупочная система (système d’acquisition dynamique). Она основывается исключительно на электронных средствах связи.

Динамичная закупочная система определяется Директивой как «полностью электронный процесс закупки широко распространенных товаров, обладающих обычными для рынка характеристиками, удовлетворяющими нуждам заказчика, ограниченный во времени и открытый в течение всего времени проведения для любого поставщика (opérateur économique), удовлетворяющего критериям отбора и представившего ориентировочное предложение (of re indicative), соответствующее спецификациям».

При использовании динамичной закупочной системы заказчик следует правилам открытой процедуры (подробнее об этой процедуре см. ниже) на всех стадиях до заключения договора в рамках этой системы. Все участники торгов, удовлетворяющие критериям отбора и представившие ориентировочное предложение, соответствующее спецификациям и всем дополнительным документам при наличии таковых, допускаются к участию в системе. В ориентировочное предложение в любое время могут вноситься поправки при условии, что оно не перестанет соответствовать спецификациям. При использовании динамичной закупочной системы и размещении заказа в рамках этой системы заказчик использует электронные средства связи в соответствии с требованиями Директивы.

С целью инициирования динамичной закупочной системы заказчик:

– публикует закупочное объявление с указанием на использование динамичной закупочной системы;

– указывает в спецификациях, помимо прочего, характер товаров, закупка которых предполагается в рамках данной системы, а также все необходимые сведения о данной закупочной системе, используемом электронном оборудовании и технических условиях и спецификациях для подключения;

– предоставляет посредством электронных средств связи со времени публикации закупочного объявления до окончания использования данной системы свободный, прямой и полный доступ к спецификациям и любым дополнительным документам и указывает в закупочном объявлении интернет-адрес, по которому можно знакомиться с этими документами.

Заказчик в течение всего периода использования динамичной закупочной системы предоставляет возможность любому поставщику представить ориентировочное предложение и быть допущенным к участию в данной системе, если поставщик удовлетворяет критериям отбора и его ориентировочное предложение, как было указано выше, соответствует спецификациям и всем дополнительным документам при наличии таковых. Заказчик в возможно более короткий срок сообщает указанному участнику конкурса о его допуске к участию в динамичной закупочной системе или об отклонении его ориентировочного предложения. Заказчик завершает оценку ориентировочного предложения в срок не позднее 15 дней со дня его представления. Однако заказчик может продлить срок для оценки при условии, что в течение этого срока не публикуется (не направляется) никакого приглашения к участию в конкурсе.

В отношении каждого конкретного бюджетного контракта должен проводиться конкурс. Прежде чем публиковать (направлять) приглашение к участию в этом конкурсе заказчик публикует упрощенное закупочное объявление (avis de marché simplifi é) с приглашением всех заинтересованных поставщиков представлять ориентировочное предложение в срок, который не может быть менее 15 дней со дня отправления упрощенного закупочного объявления. Заказчик проводит конкурсный отбор только после завершения оценки всех полученных в указанный срок ориентировочных предложений.

Заказчик приглашает всех допущенных к участию в системе участников конкурса представлять предложения по каждому конкретному договору, заключение которого предполагается в рамках данной системы, и устанавливает достаточный для представления этих предложений срок.

Заказчик заключает договор с участником конкурса, представившим наилучшее предложение согласно критериям, указанным в закупочном объявлении, посредством которого инициировалась динамичная закупочная система. Эти критерии могут быть в случае надобности уточнены в приглашении всех допущенных к участию в системе участников конкурса.

Продолжительность динамичной закупочной системы не может превышать четырех лет, кроме как в исключительных случаях при наличии надлежащего обоснования.

Заказчик не может применять динамичную закупочную систему с целью недопущения, ограничения или искажения конкуренции.

Не допускается предъявление заинтересованным поставщикам и участникам системы требований внесения какой-либо платы за оформление (frais de dossier).

Из процедур, предусмотренных российским законодательством, к динамичной закупочной системе ближе всего запрос котировок в целях оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера. В обоих случаях круг участников закупки ограничен лицами, прошедшими предварительный отбор. Однако если в российском законодательстве максимальный срок действия допуска к участию в запросе котировок составляет 1 год, то в Евросоюзе – 4 года. Кроме того, в России обстоятельства, обусловливающие применение данной упрощенной процедуры, и номенклатура товаров, работ и услуг, которые могут закупаться в ее рамках, ограничены, тогда как в Евросоюзе – нет. На наш взгляд, широкое применение этой процедуры при столь длительном сроке действия закрытого перечня поставщиков создает риски сговора между ними в целях искусственного завышения цен на соответствующую продукцию. К плюсам динамичной закупочной системы по сравнению с запросом котировок можно отнести возможность внесения участниками изменений в поданные ими предложения, что сближает эту процедуру с аукционом.

Электронные аукционы. По общему правилу заказчик может выбрать поставщика (подрядчика) путем проведения электронного аукциона. Исключением являются договоры на выполнение работ и оказание услуг творческого (интеллектуального) характера.

Электронный аукцион определяется Директивой как «итеративный процесс с использованием электронного устройства для представления новых цен, изменяемых (пересматриваемых) в сторону понижения, и (или) новых значений некоторых характеристик предложений, который происходит после начальной полной оценки предложений, обеспечивая возможность их автоматического упорядочивания».

Победитель в электронном аукционе определяется по критериям:

– либо только цены, если договор заключается с участником, предложившим самую низкую цену;

– либо цены и (или) значений характеристик предложений, указанных в спецификациях, если договор заключается с участником, представившим наиболее экономически выгодное предложение.

Бюджетный заказчик, принявший решение о проведении электронного аукциона, указывает это в закупочном уведомлении.

Спецификации включают, в частности, следующие сведения:

a) характеристики, значения которых будут объектом электронного аукциона, если только эти характеристики поддаются количественному определению и могут быть выражены в абсолютной или процентной величине;

b) любые ограничения в отношении значений, которые могут предлагаться, поскольку эти ограничения обусловлены спецификациями в отношении предмета договора;

c) сведения, которые будут доступны участникам торгов в ходе электронного аукциона, и при необходимости момент, когда эти сведения станут доступны;

d) существенную информацию о процессе проведения электронного аукциона;

e) условия, в соответствии с которыми участники торгов смогут представлять предложения (enchérir / to bid), в частности, минимальный интервал, если соблюдение такового будет требоваться при представлении предложений;

f) существенную информацию об используемом электронном оборудовании и порядке и технических спецификациях для подключения.

Прежде чем начать проведение электронного аукциона, заказчик проводит полную первоначальную оценку предложений в соответствии с критерием (критериями) оценки и установленной для этих критериев значимостью. Всем участникам торгов, представившим приемлемые предложения, направляется одновременно по электронным каналам связи приглашение предлагать новые цены и (или) иные оцениваемые значения. В этом приглашении указываются дата и время начала электронного аукциона, при необходимости число раундов, а также математическая формула для автоматического присвоения рейтингов в зависимости от предлагаемых новых цен и (или) новых значений. Эта формула включает значимость всех критериев, установленных для определения наиболее экономически выгодного предложения, как указано в закупочном уведомлении или спецификациях; с этой целью любым (возможным) диапазонам должны быть заранее приданы определенные значения. В ходе каждого раунда каждому участнику сообщается его рейтинг относительно других участников, но не дается возможности их идентифицировать.

Электронный аукцион может быть начат не ранее чем через два рабочих дня со дня рассылки приглашений.

Электронный аукцион прекращается либо по истечении определенного срока после представления последнего предложения, либо по окончании определенного количества раундов.

Заказчик не может злоупотреблять возможностью проведения электронных аукционов или использовать их таким образом, чтобы предотвращать, ограничивать или искажать конкуренцию или изменять предмет договора, в отношении которого был инициирован конкурс путем публикации закупочного уведомления и который был определен в спецификациях.

Концессии, предполагающие выполнение работ, предусмотренные Директивой 2004/18/ЕС

Концессия, предполагающая выполнение работ (concession de travaux publics), определяется Директивой как «договор, обладающий теми же характеристиками, что и договор на выполнение работ для нужд бюджетного сектора, за исключением того, что встречное удовлетворение за выполнение работ заключается либо исключительно в предоставлении права эксплуатировать создаваемый объект, либо в предоставлении этого права вместе с уплатой цены».

Директива распространяется на концессии стоимостью свыше 4845 000 евро. При этом из сферы действия директивы исключены:

– договоры на выполнение работ, предполагающие предоставление в пользование или эксплуатацию телекоммуникационных сетей общего пользования;

– секретные договоры или договоры, заключаемые в силу международно-правовых норм;

– договоры на выполнение работ, подпадающие под действие Директивы 2004 / 17 (Директива по «особым секторам»).

Общие правила о процедурах, установленные Директивой в отношении договоров на выполнение работ, распространяются и на концессии, предполагающие выполнение работ.

Кроме того, Директива обязывает концессионера обеспечивать гласность договоров, заключаемых им с третьими лицами при выполнении своих обязательств по договору концессии, кроме случая проведения переговорной процедуры без публикации информационного уведомления. При этом не считаются третьими лицами предприятия, объединившиеся в группу для получения концессии, а также взаимозависимые с ними предприятия. Если концессионер является одновременно бюджетным заказчиком, на него распространяются все правила, установленные для бюджетных заказчиков в части договоров на выполнение работ для нужд бюджетного сектора.

Директива 2004 / 17 / EC Европейского Парламента и Совета от 31 марта 2004 г., согласовывающая процедуры закупок, применяемые структурами, осуществляющими деятельность в секторах водо-, энергоснабжения, транспортных и почтовых услуг Область применения

Заказчиками (entités adjudicatrices), на которых распространяется Директива 2004 / 17 / ЕС по «особым секторам», являются:

– все «обычные» бюджетные заказчики (государство, административно-территориальные образования, структуры бюджетного типа (organisme de droit public) и их объединения) и бюджетные предприятия[42], осуществляющие деятельность в следующих секторах: газо-, электро-, водоснабжение, транспортное, почтовое обслуживание, добыча топлива, предоставление в пользование портов и аэропортов;

– все заказчики, не являющиеся «обычными» бюджетными заказчиками и бюджетными предприятиями, которые осуществляют деятельность в вышеперечисленных секторах и пользуются особыми или исключительными правами, предоставленными уполномоченным органом государства – члена ЕС.

Неисчерпывающие перечни заказчиков государств – членов ЕС содержатся в приложении к Директиве, и государства должны уведомлять Комиссию о происходящих изменениях. Директива распространяется на следующие виды деятельности:

– предоставление в пользование или эксплуатация стационарных сетей, предназначенных для обслуживания населения, в сфере добычи, транспортировки и поставки газа, выработки, передачи и распределения тепловой и электрической энергии или снабжение этих сетей газом, электрической и тепловой энергией; – предоставление в пользование или эксплуатация стационарных сетей, предназначенных для обслуживания населения, в сфере производства, транспортировки и распределения воды или снабжение этих сетей водой; – если заказчик осуществляет деятельность в секторе питьевой воды, договоры и конкурсы, связанные с ирригацией, дренированием или гидротехническими проектами, а также договоры, связанные с отводом или переработкой сточных вод; – предоставление в пользование или эксплуатация сетей, предназначенных для обслуживания населения, в сфере железнодорожного транспорта, автоматизированных транспортных систем, трамвайных, троллейбусных, ав тобусных перевозок или перевозок по канатным дорогам. Услуги в сфере автобусных перевозок исключаются из сферы действия Директивы, если эти услуги могут свободно оказывать иные хозяйствующие субъекты, вообще или в определенной географической области, на тех же условиях, что и заказчики, на которых распространяется Директива;

– почтовые услуги;

– эксплуатация географической области с целью: 1) разведки или добычи нефти, газа, угля или других видов твердого топлива или 2) предоставления в пользование воздушным, морским или речным перевозчикам аэропортов, морских или внутренних портов или иных транспортных терминалов.

Договоры, заключаемые в рассматриваемых сферах, не подпадают под действие Директивы при наличии эффективной конкуренции. Государства – члены ЕС имеют возможность обратиться к Комиссии с просьбой о констатации ею наличия эффективной конкуренции в государстве-члене в определенной сфере. Для установления наличия эффективной конкуренции предусмотрена специальная процедура, при которой основополагающее значение имеют характеристики рассматриваемых товаров и услуг, наличие альтернатив, цены и наличие нескольких конкурентов. Если решение не принято Комиссией в установленный срок, государство-член вправе применять соответствующее изъятие из сферы действия Директивы.

Директива распространяется на договоры, оценочная стоимость которых без учета НДС не ниже определенной пороговой величины. Как и в случае с «традиционной» директивой, пороговые величины определяются Комиссией заново каждые два года. При этом за основу берется средняя дневная стоимость евро, выраженная в специальных правах заимствования. На период с 1 января 2010 г. по 31 декабря 2011 г. пороговые величины установлены следующие:

– 387 000 евро для договоров на поставку товаров и оказание услуг;

– 4 845 000 евро для договоров на выполнение работ.

Для государств – членов ЕС, не перешедших на единую валюту, эквивалент этих пороговых величин в соответствующих национальных валютах исчисляется и публикуется Комиссией.

Директива не распространяется на следующие договоры:

– концессии на выполнение работ и оказание услуг в сферах действия Директивы;

– договоры, заключаемые с целью перепродажи, сдачи в аренду имущества третьим лицам, с целью иной чем осуществление деятельности в сферах действия Директивы или для осуществления такой деятельности в третьей стране. Комиссия может публиковать в Официальном бюллетене перечень категорий товаров и видов деятельности, исключаемых из сферы действия Директивы;

– договоры, которые являются секретными, требуют особых мер обеспечения безопасности или заключаются в силу международных норм;

– некоторые договоры, заключаемые заказчиком с взаимозависимым предприятием или заключаемые совместным предприятием, образованным исключительно заказчиками с целью осуществления деятельности в сферах действия Директивы. Такое взаимозависимое предприятие определяется как имеющее годовую отчетность[43], консолидируемую с годовой отчетностью заказчика, либо находящееся под «решающим влиянием» заказчика в силу права собственности, финансового участия или правил управления. Заказчики должны сообщать Комиссии наименования таких (взаимозависимых) предприятий, а также существо и объем таких контрактов;

– договоры на оказание услуг, заключаемые на основании исключительного права;

– договоры на оказание услуг по приобретению или аренде земельных участков, существующих зданий или иных объектов недвижимого имущества или касающиеся приобретения прав на эти объекты (за исключением договоров на оказание финансовых услуг, заключаемые одновременно с договором на приобретение или аренду, до или после заключения этого договора); услуги по проведению третейского разбирательства и согласительных процедур; финансовые услуги в связи с эмиссией, продажей, покупкой или передачей финансовых инструментов (например, привлечение средств и капитала); договоры о работе по найму; услуги по проведению НИОКР, полностью оплачиваемые заказчиком;

– заключаемые определенными заказчиками договоры на покупку воды, договоры энергоснабжения или на поставку топлива для производства энергии;

– некоторые договоры, подпадающие под действие особых правил, в Германии, Австрии, Нидерландах и Соединенном Королевстве в области разведки и добычи нефти, газа, угля и иных видов твердого топлива;

– определенные договоры в области обороны и безопасности, подпадающие под действие Директивы 2009 / 81[44].

Как и в случае с «традиционной» директивой, государства – члены ЕС могут предусматривать возможность заключения определенных договоров лишь с защищенными мастерскими (использующим труд инвалидов) или предусматривать исполнение таких договоров в рамках программ защищенной занятости, когда большинство задействованных работников составляют инвалиды.

Общие правила для договоров, установленные Директивой 2004/17/ЕС

Общие правила для договоров, установленные директивой по «особым секторам», во многом сходны с общими правилами для договоров, установленными «традиционной» директивой. То, что было сказано выше при рассмотрении правил «традиционной» директивы о критериях определения победителя, технических спецификациях, динамичной закупочной системе и электронных аукционах, относится и к директиве по «особым секторам». Поэтому ниже будут рассмотрены некоторые отличия от правил «традиционной» директивы.

Обеспечение гласности и прозрачности. В отношении договоров, сумма которых превышает соответствующие установленные Директивой пороговые величины, предусмотрены требования обеспечения гласности и прозрачности на всех этапах процедуры. Должны публиковаться сообщения по стандартной форме, установленной Комиссией. Предусмотрены следующие виды сообщений:

– уведомление о публикации периодического уведомления (не является обязательным требованием);

– периодическое уведомление для договоров на поставку товаров и оказание услуг, сумма которых составляет более 750000 евро, и для договоров на выполнение работ, сумма которых составляет более 4 845 000 евро. Как и по правилам «традиционной» директивы, заказчик либо сам публикует это уведомление в своем досье покупателя (после отправки уведомления о публикации периодического уведомления), либо отправляет его в Бюро официальных публикаций Европейских Сообществ. Эта публикация обязательна, если заказчик желает сократить срок получения предложений или если это уведомление служит средством предварительного приглашения к участию;

– закупочное объявление или конкурсное объявление (является обязательным требованием). Заказчик может опубликовать это объявление сам на национальном уровне и должен направить его в Бюро официальных публикаций ЕС (где публикация бесплатная). Объявление публикуется целиком на одном из официальных языков ЕС, а краткое изложение переводится на прочие языки;

– сообщение о заключенных договорах и результатах конкурсов (является обязательным требованием);

– сообщение о наличии квалификационной системы.

Сообщения, направляемые заказчиками Комиссии, могут передаваться либо традиционными способами, либо с использованием электронных средств связи.

Как и в «традиционной» директиве, в директиве по «особым секторам» предусмотрено обязательное сообщение заказчиком о принятых им решениях относительно заключения договора, в том числе об отказе заключить договор. По каждому договору заказчик должен иметь возможность обосновать свои решения и должен хранить всю соответствующую информацию в течение не менее 4 лет. Заказчик в кратчайшие сроки сообщает:

– любому отсеянному участнику торгов – причины отказа;

– любому участнику торгов, предложение которого было приемлемым, – преимущества выбранного предложения, а также наименование выбранного поставщика (подрядчика).

Заказчик знакомится с содержанием предложений лишь по истечении срока для их представления.

Проверка способности поставщиков (подрядчиков) выполнять заказы и борьба с мошенничеством и коррупцией. В этой части правила во многом сходны с правилами «традиционной» директивы. Правда, требование о недопущении к участию в процедурах закупок поставщика (подрядчика), осужденного за участие в преступной организации или за дачу взятки, мошенничество или отмывание денег, распространяется лишь на «обычных» бюджетных заказчиков. Для прочих подпадающих под действие директивы по «особым секторам» заказчиков (бюджетных предприятий и частных предприятий, обладающих особыми или исключительными правами) это правило является факультативным.

Использование электронных и традиционных средств обмена информацией. Как и в случае с «традиционной» директивой, электронные и традиционные средства обмена информацией признаются равнодопустимыми.

Заказчик, использующий электронные средства, получает следующие возможности сокращения сроков:

– направление в электронном виде уведомлений, служащих средством предварительного приглашения к участию (закупочное объявление, периодическое уведомление, сообщение о наличии квалификационной системы) дает право сократить на семь дней срок для приема предложений при открытой процедуре. То же относится к приему заявок на участие в ограниченной процедуре и переговорной процедуре;

– при открытой, ограниченной и переговорной процедурах срок для приема предложений можно сократить дополнительно еще на пять дней, если относящаяся к договору документация доступна в Интернете.

Отклонение предложений с чрезмерно низкой ценой или с использованием продукции из третьих стран. Заказчик может отклонить предложение, если в нем:

– предлагается чрезмерно низкая цена, в частности, по причине получения участником торгов незаконно выделенной государственной помощи[45]; однако заказчик должен дать поставщику (подрядчику) возможность обосновать цену;

– предполагается использование продукции, стоимость которой составляет более 50 % цены предложения, происходящей из третьих стран, с которыми ЕС не заключал многосторонних или двусторонних соглашений о доступе на рынки для предприятий ЕС.

Государства – члены ЕС информируют Комиссию о трудностях, с которыми сталкиваются их предприятия при попытках получения контрактов на оказание услуг в третьих странах. Например, можно сообщить Комиссии о несоблюдении международных правил по трудовому праву. В то же время Комиссия готовит для Европейского Совета ежегодный доклад о ходе переговоров с третьими странами по вопросам доступа предприятий ЕС к подпадающим под действие Директивы рынкам в этих странах. Комиссия может внести предложение о том, чтобы Европейский Совет ограничил или приостановил доступ к подпадающим под действие Директивы контрактам на оказание услуг в Европейском Союзе для предприятий, связанных с этими третьими странами.

Процедуры закупок, предусмотренные Директивой 2004/17/ЕС

Директива предусматривает следующие процедуры закупок: открытая процедура, ограниченная процедура, переговорная процедура с предварительным приглашением к участию в торгах или без такового. В отличие от «традиционной» директивы конкурентный диалог не предусмотрен.

Заказчики могут заключать договор без предварительного приглашения к участию в торгах в следующих случаях:

– в ответ на предварительное приглашение к участию в торгах не было подано конкурсных предложений, которые соответствовали бы заявленным заказчиком условиям;

– договор заключается исключительно на проведение НИОКР;

– договор может быть заключен лишь с одним определенным поставщиком (подрядчиком), что обусловлено техническими причинами, творческим характером исполнения или соображениями защиты исключительных прав;

– в случае крайней срочности вследствие событий, наступления которых нельзя было предвидеть;

– при заключении договоров на основе рамочного соглашения, если оно было заключено в соответствии с Директивой;

– для заключения договоров на дополнительные поставки, если замена первоначального поставщика потребовала бы от заказчика приобретать имущество, обладающее иными техническими характеристиками;

– для заключения договора на поставку товаров, котируемых и приобретаемых на товарно-сырьевой бирже;

– для заключения договора на приобретение товаров по ценам значительно ниже рыночных или на исключительно выгодных условиях у поставщика (подрядчика), прекращающего свою деятельность или находящегося в процессе ликвидации по решению суда (в последнем случае возможно приобретение через конкурсных управляющих, ликвидаторов и т. п.);

– в отношении дополнительных работ или услуг, которые не были включены в первоначальный проект и необходимость в которых возникла в связи с наступлением непредвиденных обстоятельств;

– в отношении новых работ, которые заключаются в повторном создании сходных объектов;

– для заключения договора на оказание услуг с победителем конкурса проектов.

Открытая процедура. Правила в целом такие же, что и в «традиционной» директиве.

Ограниченная процедура. При ограниченной процедуре любой поставщик (подрядчик) может подать заявку на участие, но подавать предложения могут лишь приглашенные.

Срок для приема заявок на участие составляет по общему правилу не менее 37 дней со дня публикации закупочного объявления (или приглашения подтвердить заинтересованность, если предварительное приглашение к участию осуществляется посредством периодического уведомления). Во всяком случае этот срок не может быть менее 22 дней (15 дней, если объявление делается в электронной форме). После отбора кандидатов[46] заказчик направляет им одновременно в письменной форме приглашение к представлению предложений. Срок приема предложений – единый для всех кандидатов – может быть установлен по договоренности между заказчиком и отобранными кандидатами. Если договоренность не достигнута, заказчик устанавливает срок, который по общему правилу должен быть не менее 24 дней начиная со дня приглашения, но ни при каких обстоятельствах не менее 10 дней.

Переговорная процедура. При переговорной процедуре заказчик обращается к поставщикам (подрядчикам), которых выбирает по собственному усмотрению, и ведет с ними переговоры относительно условий договора.

Если переговорная процедура проводится с предварительным приглашением к участию в торгах, то и сама процедура, и правила о сроках приема заявок на участие и предложений такие же, как при ограниченной процедуре.

Если переговорная процедура проводится без предварительного приглашения к участию в торгах, минимальный срок для приема предложений составляет по общему правилу 24 дня. При определенных условиях минимальный срок может сокращаться, но не может быть менее 10 дней[47].

Германия

В Германии[48] правила, установленные директивами ЕС 2004/18 / EC и 2004 / 17/EC, полностью перенесены в национальное законодательство и учтены в следующих актах: Законе против ограничений конкуренции (Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen, GWB), Постановлении о закупках для нужд бюджетного сектора, Постановлении о закупках коммунальными службами и инструкциях по закупкам для нужд бюджетного сектора.

Роль центральной закупочной структуры распределена между несколькими ведомствами, однако на федеральном уровне ключевая роль принадлежит Федеральному министерству экономики и технологии (Bundesministerium für Wirtschaft una Technologie, BMWi) (далее – Минэкономики). Определенные функции оно выполняет совместно с другими структурами.

Минэкономики занимается подготовкой законопроектов и разработкой федеральной закупочной политики, представляет Германию в отношениях с Европейской Комиссией и другими международными структурами, консультирует федеральные органы власти по вопросам закупочной политики и осуществляет сбор статистических и иных данных, прежде всего в отношении процедур обжалования.

Проекты производных нормативных правовых актов о закупках Минэкономики готовит совместно с комитетами бюджетных закупок (Verdingungsausschiisse), которые состоят из представителей федеральных министерств и министерств земель (субъектов федерации), муниципалитетов и коммерческих организаций. Эта специфическая германская процедура используется с 1930-х гг. с целью учета мнения различных заинтересованных кругов и достижения баланса общественных интересов и интересов частного сектора. Процесс консультаций организуется в основном в письменной форме с проведением при необходимости слушаний. Процесс начинается с представления проекта нормативного правового акта землям, муниципалитетам и коммерческим организациям для дачи ими официального заключения.

Стандартные процедуры и методические материалы разрабатываются Минэкономики совместно с Федеральным министерством транспорта, строительства и городского развития (Bundesministerium für Verkehr, Ваи und Stadtentwicklung), Координационно-совещательным бюро Федеральной Администрации по информационным технологиям (Koordinierungs und Beratungssteue der Bundesregierung für Informationstechnik in der Bundesverwaltung, KBSt) и Закупочным управлением Федерального министерства внутренних дел (Beschaf ungsamt des Bundesministeriums des Innern).

Использование закупочных процедур с большей или меньшей степенью конкуренции, исключений, пролонгаций, ускоренных процедур и другого остается на усмотрение заказчиков. При этом, однако, через вышестоящие административные инстанции соответствующего уровня осуществляется государственный надзор за законностью и целесообразностью принимаемых заказчиками административных актов.

Для случаев, когда закупочные процедуры предполагают заключение договора подряда, существуют квалификационные перечни, администрируемые Объединением по предварительному квалификационному отбору строительных предприятий (Verein für die Präqualifi kation von Bauunternehmen), которое включает заказчиков, участников торгов и коммерческие организации[49].

В настоящее время рассматривается вопрос о том, чтобы предусмотреть федеральным законодательством так называемый «черный список». На субнациональном уровне «черный список» существует в земле Северный Рейн – Вестфалия. Черные списки, предусмотренные подзаконными актами (руководствами), существуют в различных федеральных министерствах и на уровне земель.

На федеральном уровне закупки осуществляют: Закупочное управление МВД, Федеральное управление оборонных технологий и закупок (Bundesamt für Wehrtechnik und Beschaf ung) и Закупочное управление Федеральной таможенной службы (Beschaf ungsamt der Bundeszo Uverwaltung). На субнациональном уровне наблюдается несколько форм централизации закупок.

Федеральное административное ведомство (Bundesverwaltungsamt) администрирует национальный электронный бюллетень бюджетных закупок (www.bund.de). Также для заказчиков существует множество дополнительных возможностей публикации национального или субнационального уровня.

Федеральная академия публично-правового управления (Bundesakademie für off entliche Verwaltung) в структуре МВД организует учебные программы для заказчиков. Различные учебные программы существуют и на уровне земель.

Польша

В Польше действует Закон о закупках для нужд бюджетного сектора (Ustawa Prawo Zamówien Publicznych), который был принят в 2004 г., а в 2006 г. существенно изменен и приведен в соответствие с положениями директив ЕС 2004 / 18 / EC и 2004 / 17 / EC.

Основные процедуры размещения бюджетных заказов – открытая и ограниченная. Заказчики также могут использовать переговорную процедуру с публикацией уведомления или без такового, закупки у единственного источника, запрос котировок и электронный аукцион, но лишь в прямо оговоренных Законом о закупках для нужд бюджетного сектора случаях и в соответствии с директивами ЕС.

Закупки для нужд бюджетного сектора осуществляются децентрализовано, и какое-либо центральное закупающее ведомство отсутствует. Среди органов центрального управления существует Служба бюджетных закупок (Urzqd Zamówień Publicznych), к основным обязанностям которой относятся:

– подготовка проектов законодательных актов, касающихся бюджетных закупок;

– принятие решений по вопросам, определенным в Законе о бюджетных закупках;

– издание Бюллетеня по бюджетным закупкам;

– организация процедур обжалования.

В Службе бюджетных закупок в настоящее время работают около 100 человек, и она поделена на несколько департаментов. Совещательным органом председателя Службы бюджетных закупок является Совет по бюджетным закупкам, состоящий из 10–15 членов, назначаемых премьер-министром.

Как было сказано выше, польская система закупок – децентрализованная, и каждая структура из тех, которые обязаны следовать Закону о бюджетных закупках, сама отвечает за размещение своих заказов. Служба бюджетных закупок не занимается размещением бюджетных заказов (кроме заказов для своих собственных нужд) и не участвует в процедурах размещения заказов[50].

Дания

В Дании[51] обе рассмотренные выше директивы ЕС – 2004 / 18 / EC («традиционная» директива) и 2004 / 17 / EC (директива по «особым секторам») – были инкорпорированы в национальное законодательство в неизменном виде.

Было решено внедрить все новые закупочные процедуры и средства с одним лишь ограничением. Электронные аукционы не могут использоваться в отношении контрактов на выполнение работ, что объясняется главным образом стремлением предотвратить риск фрагментации процесса строительства.

Эти новые директивы по закупкам применяются на практике в Дании с 1 января 2005 г. В дополнение к ним Датская антимонопольная служба издала подробное руководство по применению новых норм[52].

Датская антимонопольная служба – ведомство, подчиненное министерству экономики, ответственный орган в области закупок для нужд бюджетного сектора с 1993 г. Антимонопольная служба способствует развитию в этой области эффективной и свободной конкуренции, в частности, проводит в жизнь правила ЕС и участвует в сотрудничестве стран-членов. Одна из основных задач Антимонопольной службы – обеспечение правильного понимания и применения касающихся закупок правил, включая консультирование по этим вопросам. Кроме того, Антимонопольная служба является инстанцией по рассмотрению жалоб (подробнее об этом будет сказано ниже).

Договор об учреждении ЕС закладывает некоторые фундаментальные принципы, которыми по общему правилу должны руководствоваться заказчики при заключении контрактов для нужд бюджетного сектора. На этих принципах – равного (справедливого) подхода, недискриминации, транспарентности, соразмерности (пропорциональности) и взаимного признания – основывается и датское законодательство о бюджетных закупках, в том числе о контрактах, стоимость которых ниже установленных директивами ЕС пороговых величин.

Когда стоимость контракта по предварительным оценкам не достигает установленного директивами ЕС порога, нет необходимости следовать их предписаниям, в частности публиковать объявление в Тендерном электронном ежедневнике (Tenders Electronic Daily – TED). Однако заказчик должен придерживаться принципов Договора об учреждении ЕС и обеспечивать достаточный уровень конкуренции. В таких случаях объявления о конкурсах публикуются в Датской газете и в электронных базах данных о конкурсах, но в Дании этот процесс пока не получил строгого оформления.

В объявлении о проведении конкурса или подготовленной заказчиком конкурсной документации указывается, какие документы должны представить участники конкурса. В Дании, как правило, от конкурсантов требуются следующие документы:

– свидетельство о страховании качества;

– служебное удостоверение;

– рекомендации;

– документы о кадровой политике и производственной среде;

– документы об экологических инициативах;

– отчет об имеющейся у компании задолженности;

– CV работников;

– заявление о наличии совершенных преступлений;

– документы о финансовом состоянии компании.

Как показало проведенное в Дании исследование, бюджетные заказчики отдают предпочтение предложениям со следующими характеристиками:

– разумная цена;

– хорошие рекомендации;

– ясно изложенный и хорошо структурированный материал;

– наличие ответов по всем пунктам в должном порядке;

– понимание нужд заказчика;

– акцент на диалог и сотрудничество;

– акцент на гибкость и совершенствование;

– описание модели (плана, концепции) исполнения задания (если это актуально);

– сведения о финансовых и технических возможностях;

– профессионально и основательно подготовленный материал.

Центральными закупочными организациями в Дании являются Statens og Kommunernes Indkobs Service (SKI) и Amgros.

SKI – компания с ограниченной ответственностью, которой совместно владеют министерство финансов (55 %) и местные органы власти (45 %).

Эта компания занимается рамочными соглашениями по приобретению товаров и услуг разнообразных видов, а также оказывает консультационные услуги, поддерживает высокий уровень квалификации персонала в области закупок, а также know-how по некоторым особым вопросам, с которыми приходится сталкиваться чиновникам при принятии решений в области бюджетных закупок.

Услугами SKI пользуются: правительственные ведомства, бюджетные организации, органы здравоохранения, местные органы власти, региональные органы власти, находящиеся в государственной собственности некоммерческие компании.

Заказчики при осуществлении закупок не обязаны обращаться к SKI. Ее услугами по управлению рамочными соглашениями пользуются добровольно на коммерческой основе.

Amgros – компания, которой владеют несколько датских графств. Занимается прежде всего закупками для нужд больниц. Закупает лекарства и медицинское оборудование для больниц во всех графствах Дании и в двух муниципалитетах – Фредериксберге (Frederiksberg) и Копенгагене. Хотя эта компания действует в качестве покупателя и выполняет координационные функции, в конкретных операциях покупок (поставок) непосредственное участие принимают сами больницы, поскольку Amgros не имеет склада. Клиенты Amgros – больницы и региональные органы власти. Пользование услугами Amgros не является обязательным.

Далее рассмотрим существующий в Дании механизм защиты прав поставщиков.

Компания, считающая, что при осуществлении закупок ее права были нарушены, может подать жалобу либо непосредственно в Апелляционный комитет по бюджетным закупкам, либо в обычный суд (судебный порядок), либо пойти по менее формальному пути, обратившись в Антимонопольную службу («неформальное урегулирование»).

Апелляционный комитет по бюджетным закупкам (далее применительно к Дании – Комитет) – независимый специализированный административный коллегиальный орган, созданный в качестве контрольной инстанции, наличия которой требуют две директивы ЕС, посвященные защите прав поставщиков от нарушений при осуществлении закупок для нужд бюджетного сектора (так называемые правозащитные директивы – Remedies Directives). Решение, вынесенное Комитетом, может быть обжаловано в судебном порядке.

В сферу компетенции Комитета входят вопросы о нарушениях как директив по бюджетным закупкам, так и норм Договора об учреждении ЕС о недискриминации и свободном перемещении товаров и услуг.

Комитет состоит из председателя и двух вице-председателей – профессиональных судей (все трое), а также нескольких членов-экспертов, назначаемых министром экономики из числа лиц, обладающих специальными знаниями в области строительства и инженерно-технического обеспечения, бюджетных закупок, транспорта и смежных видов коммерческой деятельности.

Комитет решает вопросы исключительно по конкретным представленным на его рассмотрение делам и не уполномочен высказывать юридически значимые мнения абстрактного характера.

Жалоба может быть подана любым поставщиком (потенциальным поставщиком). Кроме того, приказом министра экономики право подачи жалобы в Комитет было предоставлено некоторым предпринимательским организациям и органам власти, перечень которых приложен к соответствующему приказу. Комитет уполномочен допустить к участию в деле третье лицо, когда это дело представляется имеющим большую важность для этого лица, даже в случаях, когда такое третье лицо само не выполняет необходимых условий для подачи заявления.

При подаче жалобы в Комитет уплачивается сбор в размере 4000 крон (около 500 евро).

Процедура рассмотрения дела в Комитете весьма сходна с судебной процедурой.

На первом этапе происходит обмен заявлениями истца и ответчика (pleadings). Слушание дела часто происходит в устной форме. В основе процедур лежат право на очную ставку и перекрестный допрос.

В соответствии с основными принципами датского административного права все материалы дела доступны для всеобщего ознакомления, за исключением документов, содержащих коммерческую тайну (потенциальных) поставщиков.

Решения Комитета оформляются в виде так называемых распоряжений (orders) и формулируются аналогично судебным решениям, выносимым обычными судами.

Для принятия решения по представленной на его рассмотрение жалобе Комитету требуется в среднем от 5 до 6 месяцев. В среднем в год Комитет рассматривает 15 жалоб.

В соответствии с законодательством Дании, инкорпорирующим две «правозащитные» директивы, Комитет обладает следующими полномочиями: либо отказать в рассмотрении дела, например, если оно не относится к сфере компетенции Комитета, либо рассмотреть дело по существу, полностью или частично.

При рассмотрении дела по существу Комитет может:

1) аннулировать незаконные решения;

2) распорядиться о принятии предварительных (обеспечительных) мер, и в этом случае процедура закупок приостанавливается;

3) признать законность действий заказчика. Однако Комитет не наделен полномочиями аннулировать заключенный контракт.

На практике было очень мало случаев, когда Комитет приостанавливал процедуру закупок.

В случае отказа какой-либо стороны от предоставления необходимых для рассмотрения дела сведений Комитет может наложить на эту сторону штраф.

Если решение выносится в пользу подателя жалобы, Комитет может обязать заказчика возместить подателю жалобы расходы, понесенные им в связи с обращением в Комитет. Однако заказчику-ответчику его расходы, связанные с рассмотрением дела Комитетом, не возмещаются, даже если жалоба была оставлена без удовлетворения.

На заказчика, допустившего нарушение правил осуществления закупок, налагаются санкции. Более того, на заказчика налагается штраф, если заказчик умышленно или по грубой небрежности не подчиняется изданному Комитетом запрещению или извещению о принудительном исполнении. Чтобы инициировать в отношении заказчика уголовное производство, необходимо обратиться в службу уголовного преследования. Однако на практике не было случаев возбуждения уголовного дела в отношении бюджетного заказчика в связи с нарушением им законодательства о закупках.

Комитет принимает к рассмотрению и более поздние жалобы, подаваемые с целью получения возмещения убытков, понесенных поставщиком (потенциальным поставщиком) в результате нарушения заказчиком законодательства о закупках. Было несколько случаев, когда Комитет обязывал заказчиков уплачивать существенные суммы возмещения понесенных компаниями убытков.

Датская антимонопольная служба (далее – Антимонопольная служба) в области закупок для нужд бюджетного сектора призвана решать задачи оперативного выявления нарушений законодательства о закупках и, соответственно, рассмотрения жалоб, способствовать обеспечению равных условий конкуренции, минимизации уровня конфликтов и затрат при разрешении разногласий.

В 1996 г. Антимонопольная служба была юридически уполномочена инициировать рассмотрение дела в Комитете. В то время как Комитет на практике в большинстве случаев дает оценку законности процедур закупок уже после заключения контракта, Антимонопольная служба может вмешаться во время проведения процедур закупок, о чем подробнее будет рассказано ниже.

Антимонопольная служба не уполномочена принимать решения по существу вопроса или приостанавливать процедуру закупок, а может лишь давать заказчикам соответствующие рекомендации и обращаться с жалобой в Комитет, если контракт еще не был подписан. Споры, ставшие предметом судебного разбирательства, также исключаются из сферы компетенции Антимонопольной службы.

Круг субъектов, которые могут подавать жалобы в Антимонопольную службу, в принципе не ограничен. Даже если жалоба поступила от компании или организации, не имеющей необходимого признаваемого законом интереса или не обладающей правом обращаться с жалобой в Комитет, Антимонопольная служба все же обязана рассмотреть эту жалобу.

При подаче жалобы в Антимонопольную службу не требуется уплаты какого-либо сбора и Антимонопольная служба не уполномочена требовать от стороны оплаты издержек.

Антимонопольная служба не уполномочена требовать предоставления информации для оценки обстоятельств дела. Вместо этого запрашивает у соответствующего заказчика изложение обстоятельств, по поводу которых была подана жалоба. Когда в дело вступает Антимонопольная служба, именно она, а не податель жалобы, является стороной по делу. По рассмотрении дела Антимонопольная служба подготавливает документ с рекомендациями для заказчика. Заказчику может быть рекомендовано привести процедуру закупок в соответствие с требованиями законодательства, приостановить процедуру, прекратить ее и начать снова. Если заказчик не следует рекомендациям Антимонопольной службы, дело может быть передано в Комитет. И в Комитете, и в Антимонопольной службе материалы дела согласно общим предписаниям административного права доступны для всеобщего ознакомления, за исключением документов, содержащих коммерческую тайну (потенциального) поставщика.

Если заказчик не последовал рекомендациям Антимонопольной службы о приведении процедуры закупок в соответствие с требованиями законодательства, Антимонопольная служба обязана передать дело в Комитет. Во многих случаях об исходе дел по жалобам, поданным в Антимонопольную службу, публикуются краткие сообщения. В дополнение к профилактическому воздействию на конкретного заказчика-ответчика такая публикация является источником весьма ценной информации для заказчиков вообще.

Антимонопольная служба ежегодно рассматривает в среднем 30 жалоб, тратит в среднем 2 месяца на рассмотрение одного дела. Заказчики в основном следуют рекомендациям Антимонопольной службы до подписания контракта.

Заказчик, которому даны рекомендации, может представить их на рассмотрение обычного суда. За компанией, подавшей жалобу в Антимонопольную службу, сохраняется право обратиться в Комитет.

Хотя это в принципе возможно, фактически обычным судам вряд ли приходилось выполнять роль первой инстанции при рассмотрении жалоб на нарушения законодательства о закупках.

Подходы к осуществлению закупок инновационной продукции в странах евросоюза

В течение последнего десятилетия закупки для нужд бюджетного сектора все больше рассматривались как инструмент инновационной политики (на основе спроса). Закупка инновационных решений бюджетным сектором в целом, как ожидается, должна способствовать созданию лидирующих рынков, новаторству в промышленности, лучшему функционированию органов власти, решению социальных проблем и др.

Бюджетные закупки инноваций определяются как закупки инновационной продукции, генерируемой благ. ря наличию спроса со стороны бюджетного сектора, с целью улучшения рабочих характеристик и качества обслуживания общественности или решения серьезных социально-экономических проблем[53]. При этом среди закупаемого могут быть исследования и разработки.

Закупая и внедряя первым инновационные решения, бюджетный сектор может предоставить предприятиям соответствующей отрасли рынок, достаточный для оправдания вложений в новые навыки, оборудование или исследования и разработки, способствуя тем самым новаторству и конкурентоспособности поставщиков также на иных рынках.

При бюджетных закупках инноваций для успешной реализации проекта огромное значение имеет подготовительная стадия.

Здесь можно выделить три основных подхода:

1. Исследование рынка с целью получения более точного представления о существующих рынках и решениях для разработки будущего курса или закупочной стратегии. Инновационные решения ищутся для задач на долгосрочную перспективу, зачастую при отсутствии исчерпывающего определения или точных требований, а порой и при отсутствии каких-либо знаний о возможных решениях.

2. Поиск на рынке инновационных решений, с учетом которых будут осуществляться будущие закупки. Лучшее представление о том, что можно приобрести на рынке, позволяет увязать поиск инновационных решений непосредственно с последующими закупками, используя процедуру открытых торгов.

3. Непосредственные закупки инноваций, для которых возможны:

• конкурентный диалог;

• конкурс проектов;

• докоммерческие закупки с финансированием исследований и разработок на ранних («докоммерческих») стадиях (pre-commercial procurement – PCP).

• стимулирование появления на рынке нужной продукции путем заблаговременного гарантирования ее закупки (forward commitment procurement – FCP).

Конкурентный диалог и конкурс проектов – процедуры, прямо предусмотренные директивами ЕС 2004 / 18 / EC и 2004 / 17 / EC для закупок, осуществляемых соответственно субъектами бюджетного сектора и субъектами естественных монополий.

Конкурентный диалог, если эта процедура предусмотрена национальным законодательством страны заказчика, может использоваться для размещения сложных заказов, когда заказчик сам не в состоянии определить техническое решение стоящей перед ним задачи или разработать схему юридического и финансового обеспечения проекта. Примером таких особо сложных заказов могут служить крупные инфраструктурные проекты.

Размещение заказа осуществляется лишь на основании критерия наиболее экономически выгодного предложения (о чем подробнее будет сказано ниже), т. е. отбор исключительно по цене не допускается.

Заказчик публикует закупочное объявление с указанием критериев определения победителя. Срок для приема заявок на участие устанавливается продолжительностью не менее 37 дней. Отобранным в соответствии с требованиями Директивы кандидатам заказчик направляет одновременно в письменной форме приглашение вступать в диалог. Заказчик вправе заранее ограничить число кандидатов по объективным и недискриминационным критериям. Эти критерии, а также минимальное число отбираемых кандидатов, должны быть опубликованы в закупочном уведомлении. Число кандидатов должно быть не менее трех, но в любом случае число приглашаемых кандидатов должно быть достаточным для обеспечения фактической конкуренции[54].

Заказчик может предусмотреть процедуру, состоящую из последовательных этапов, чтобы сократить количество подлежащих обсуждению решений на стадии диалога в соответствии с критериями выбора победителя, указываемыми в закупочном уведомлении или описательном документе. Выбор этого варианта порядка проведения процедуры указывается в закупочном уведомлении или в описательном документе.

В ходе диалога заказчик может обсуждать с отобранными кандидатами все аспекты заказа.

Заказчик обеспечивает равное обращение с кандидатами и защиту конфиденциальной информации. В частности, не допускается дискриминация в части предоставления информации, которая может дать одним участникам конкурса преимущество перед другими. Заказчик не вправе раскрывать иным участникам решения, предложенные каким-либо участвующим в диалоге кандидатом, или иную сообщенную этим кандидатом конфиденциальную информацию без согласия последнего.

Обсуждение продолжается до тех пор, пока не будет определено техническое и (или) экономико-юридическое решение или решения, которые подходят для удовлетворения нужд заказчика.

В заключение диалога кандидаты подают окончательные предложения, которые по запросу заказчика могут быть уточнены без изменения основных элементов предложения.

Заказчик оценивает полученные предложения в соответствии с критериями определения победителя, установленными в закупочном уведомлении или в описательном документе, и выбирает наиболее экономически выгодное предложение в соответствии со статьей 53 Директивы. Согласно этой статье, когда выбирается наиболее экономически выгодное предложение, используются различные критерии, относящиеся к предмету соответствующего бюджетного контракта, например, качество, цена, эксплуатационные, эстетические, функциональные и экологические характеристики, эксплуатационные расходы, эффективность по затратам, послепродажное обслуживание и техническая помощь, срок поставки или завершения работ.

Когда предложение выбирается по нескольким критериям, заказчик должен указывать в описательном документе относительную значимость каждого критерия. Эта значимость может быть выражена путем указания промежутка (диапазона) с соответствующим максимальным пределом (a range with an appropriate maximum spread). Если, по мнению заказчика, определение значимости невозможно по объективным причинам, заказчик указывает в описательном документе критерии в порядке убывания значимости.

Заказчик может запросить у участника конкурса, предложение которого признано наиболее экономически выгодным, пояснения относительно аспектов предложения или подтверждение обязательств, содержащихся в предложении, при условии, что это не приведет к изменению существенных элементов предложения или приглашения к участию в конкурсе, к искажению конкуренции или дискриминации.

Заказчик может предусмотреть вознаграждение или выплаты участникам диалога.

В разъяснениях Европейской Комиссии по конкурентному диалогу, предусмотренному «классической» директивой, констатируется, что «Директива не регулирует проведение диалога подробно»[55], и никаких более подробных по сравнению с Директивой указаний относительно установления критериев отбора разъяснения не содержат.

Такими же общими формулировками, оставляющими заказчику при проведении конкурентного диалога значительную свободу усмотрения, пользуется и законодательство ряда государств – членов ЕС. Среди рассмотренных нами национальных актов о бюджетных закупках это замечание можно отнести к актам Великобритании[56], Литвы[57] и Франции[58].

Например, в Законе Литовской Республики от 22 декабря 2005 г. n Х-471 «Об изменении закона о публичных закупках» конкурентному диалогу посвящена гл. 4. По сравнению с описанными выше нормами Директивы содержательные дополнения состоят в расширении оснований применения конкурентного диалога, в описании условий ведения диалога, а также в разрешении дополнительно ограничивать круг участников конкурентного диалога по сравнению с кругом участников, соответствующих объявленным квалификационным требованиям.

Так, в соответствии с п. 1 ст. 50 Закона Литовской Республики конкурентный диалог может применяться не только при невозможности объективно установить технические требования к объекту закупки, но также при невозможности «объективно определить правовой статус или финансовую структуру объекта закупки». Согласно п. 7 ст. 51 Закона Литовской республики покупающая организация при ведении диалога должна соблюдать следующие условия:

1) вести диалог с каждым поставщиком отдельно;

2) не раскрывать третьим лицам никакую полученную от поставщика информацию без согласия последнего, а также не информировать поставщика о соглашениях, достигнутых с другими поставщиками;

3) в отношении всех участников должны применяться одинаковые требования, предоставляющие равные возможности, и предоставляется одинаковая информация;

4) ход диалога должен протоколироваться. Протокол диалога подписывает председатель Комиссии и уполномоченный представитель участника, с которым проводились консультации.

Наконец, согласно п. 2 ст. 53 этого Закона при наличии достаточного количества подходящих кандидатов покупающая организация вправе ограничить количество кандидатов, которых она может пригласить для конкурентного диалога. При этом покупающая организация в объявлении о закупке указывает «объективные и не дискриминирующие критерии и правила, которые она намерена применять при отборе кандидатов, наименьшее количество кандидатов, приглашаемых для диалога, которое не может составлять меньше 3 кандидатов, и, по необходимости, наибольшее их количество».

Конкурс проектов

Конкурсы проектов (concours / design contests) – процедуры, позволяющие заказчику приобретать в сферах городского и сельского планирования, архитектуры и инженерии либо обработки данных и других аналогичных сферах, план или проект, который выбирает жюри на конкурсной основе с присуждением призов или без такового.

Согласно Директиве 2004 / 18 / EC конкурс проектов может проводиться в рамках процедуры размещения заказа на оказание услуг для нужд бюджетного сектора и предполагать заключение контракта с победителем конкурса.

Право на участие в конкурсе проектов не может быть ограничено территорией (или частью) государства – члена ЕС или по признаку юридической природы участников (физическое / юридическое лицо). Такие конкурсы могут проводить:

– органы центрального правительства начиная с суммы 125 000 евро;

– иные бюджетные заказчики начиная с суммы 193000 евро;

– все бюджетные заказчики начиная с суммы 193 000 евро, если конкурсы проводятся в отношении определенных услуг в области исследований и разработок, телекоммуникаций, гостиничного и ресторанного дела, железнодорожного и водного транспорта, предоставления персонала, профессионального обучения, расследования и обеспечения безопасности, определенных юридических, социальных и санитарных услуг, услуг в сфере развлечений, культуры и спорта.

Заказчик публикует объявление о конкурсе в соответствии с правилами процедур закупок для нужд бюджетного сектора. При передаче и хранении информации должны обеспечиваться неприкосновенность и конфиденциальность данных. Заказчик знакомится со всеми представленными проектами не ранее истечения установленного для их представления срока.

Критерии отбора должны быть ясными и недискриминационными, обеспечивающими подлинную конкуренцию. Жюри формируется заказчиком исключительно из физических лиц, не зависимых от участников конкурса. Когда от участников конкурса требуется профессиональная квалификация, этой квалификацией должны обладать не менее трети членов жюри. Жюри независимо в принятии решений и оценивает предложения на основе критериев отбора. До принятия окончательного решения должна соблюдаться анонимность участников.

Конкурсы проектов в сфере услуг, предусмотренные Директивой

В отличие от Директивы 2004 / 18 / EC, регламентирующей закупки в «традиционных сферах», Директива 2004 / 17 / EC распространяется на конкурсы проектов, проводимые субъектами естественных монополий, по результатам которых заключаются договоры на оказание услуг на сумму более 387000 евро или присуждаются призы и выплаты, сумма которых превышает указанную величину (эта пороговая величина будет обновляться постановлением Комиссии ЕС).

Конкурс проектов определяется так же, как и в «традиционной» директиве.

То, что было сказано выше при рассмотрении правил «традиционной» директивы об объявлении конкурса, отборе предложений, формировании жюри и принятии им решения, относится и к конкурсам в сфере услуг в «особых секторах».

Докоммерческие закупки исследований и разработок находятся вне сферы действия директив ЕС о закупках (если только выгоды от этих исследований и разработок не предназначаются исключительно для заказчика и эти исследования и разработки не оплачиваются полностью заказчиком). Примерами программ докоммерческих закупок в ЕС могут служить SBIR (Small business innovation research) в Нидерландах[59] и SBRI (Small business research initiative) в Великобритании[60], представляющие собой подобие уже длительное время действующей в США Программы инновационных исследований малого бизнеса (SBIR), которая рассматривалась в разделе, посвященном США. Докоммерческие закупки требуют ясного установления потребностей и запроса предложений. В случае нахождения некоторого числа потенциальных решений заказчик инициирует состоящий из отдельных стадий процесс закупок исследований и разработок с целью (отбора и) конкретизации предлагаемых решений, достаточной для рассмотрения вопроса о целесообразности проведения «настоящих» коммерческих закупок по общеустановленным процедурам без ограничения числа участников (четвертая стадия).

На первой стадии исследования направлены на решение вопроса о выполнимости предложения, на второй стадии выполняются исследования и разработки с изготовлением опытных образцов, на третьей – исследования и разработки для выпуска опытной серии (первоначальной отработки производственного процесса) (pre-production), на четвертой – производство и поставка.

Прохождение первых трех стадий возможно без какой-либо конкуренции, а в конце третьей стадии заказчик может инициировать процедуру коммерческих закупок. Возможно, ни один из поставщиков, получивших заказ на выполнение начальных исследований и разработок, не получит в итоге заказа на поставку товаров (работ, услуг), однако заказчику будет известно о наличии на рынке потенциальных решений. Преимущество описанного подхода заключается в том, что он дает (потенциальным) поставщикам стимул делить риски и выгоды с закупающей структурой.

Заблаговременное гарантирование закупки продукции, создание которой возможно лишь в будущем после проведения исследований и разработок, – подход, находящийся пока в стадии зарождения. Поставщики должны убедиться в том, что бюджетный сектор нуждается в инновационных решениях и дает стимул для ведения соответствующих исследований и разработок. Цель рассматриваемого подхода заключается в создании для субъектов инновационной деятельности привлекательного рынка сбыта, где покупателем выступает бюджетный сектор. Этот подход был разработан в Великобритании и первоначально предназначался для смягчения проблемы рыночной неэффективности в экологической промышленности, а именно для обеспечения бюджетному сектору возможности приобретать продукцию (включая технологии), требуемую для достижения стоящих перед ним целей в части экологической устойчивости, и получать эту продукцию в требуемые сроки и по приемлемой цене. Подход предполагает предоставление рынку предварительных сведений о требованиях заказчика, причем указывается требуемый долгосрочный результат (outcome). Эти требования должны быть заблаговременно доведены до сведения различных звеньев цепочки поставок, чтобы рынок имел возможность отреагировать. Важно сформулировать задачу именно в контексте фактически предоставляемой возможности участия в закупках достаточного масштаба, что стимулировало бы вложения со стороны поставщиков, и заранее принять на себя обязательство перед тем, кто предложит (реализует) недоступное пока на рынке решение при условии его соответствия установленным требованиям.

В отличие от докоммерческих закупок принципиально значимыми оказываются не исследования и разработки, а стимулирование вложений со стороны цепочки поставок посредством создания видимого и заслуживающего доверия рынка и в некоторых случаях открытия доступа на более широкие рынки, например, путем привлечения партнеров со сходными нуждами. Что же касается направленных на поиск решения исследований и разработок, инициатива их проведения, в отличие от докоммерческих закупок, целиком предоставляется цепочке поставок (которая при наличии видимого рынка оказывается в более благоприятном положении для привлечения инвестиций), и заказчик никаких договоров на выполнение исследований и разработок с поставщиками не заключает. Вместо этого происходит перенесение соответствующего риска на ту сторону, которая способна лучше им управлять, т. е. с поставщика снимается значительная часть рыночного риска, а для заказчика упрощается управление техническим риском.