Читать книгу Instituciones de Derecho Privado. Tomo VI Mercantil Volumen 3º - Victor M. Garrido de Palma - Страница 3

Capítulo XIX APROXIMACIÓN AL SIGNIFICADO DE LOS PRINCIPIOS CONFIGURADORES DEL TIPO EN EL DERECHO DE SOCIEDADES DE CAPITAL

José Miguel Embid Irujo

Catedrático de Derecho Mercantil Universidad de Valencia

I. El problema de los principios configuradores (a modo de introducción)

1. Consideraciones previas

2. Apuntes sobre los principios jurídicos

3. Unos principios “calificados” y regulados

4. Propósito de este trabajo

II. Hacia la recepción de los principios configuradores como límite a la autonomía de la voluntad en el Derecho español de sociedades

1. La evolución histórico-legislativa

2. El tratamiento de la cuestión en algunos modernos proyectos legislativos

3. Balance provisional de la evolución histórica

III. La configuración normativa de los principios configuradores

1. Planteamiento previo

2. El carácter de principios

3. La calificación de los principios como configuradores

4. La vinculación de los principios configuradores con el tipo social elegido

IV. El ámbito operativo de los principios configuradores y los efectos derivados de su aplicación

1. Supuestos societarios relevantes

2. Los efectos de la contradicción

V. El relieve de los principios configuradores del tipo social elegido en la Jurisprudencia

1. Presentación

2. Aspectos concretos apreciados por la Jurisprudencia

VI. Consideraciones finales

Capítulo XX COMPETENCIAS E INTERACCIONES DE LOS ÓRGANOS SOCIALES EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL: RESERVA DE COMPETENCIAS, COMPETENCIAS COMPARTIDAS Y COMPETENCIAS DELEGADAS

Luis Hernando Cebriá

Profesor Titular de Derecho Mercantil Universidad de Valencia

I. Introducción: la ordenación sistemática del ámbito competencial de los órganos sociales de las sociedades de capital

II. Las competencias específicas atribuidas a la junta general de las sociedades de capital

1. La aprobación de las cuentas anuales, la aplicación del resultado y la aprobación de la gestión social

2. El nombramiento y la separación de los administradores y el ejercicio de la acción social de responsabilidad

3. El nombramiento y separación de los liquidadores y la aprobación de la disolución de la sociedad y del balance final de liquidación

4. El nombramiento y la separación de los auditores de cuentas

5. La modificación de los estatutos sociales: la cuestión relativa al traslado del domicilio social

6. El aumento del capital social y la supresión o limitación del derecho de suscripción o de asunción preferente: los acuerdos de delegación

7. La reducción del capital social. Especial referencia a los acuerdos que dan lugar a la separación del socio y a los acuerdos de exclusión

8. Las modificaciones estructurales. Un apunte sobre la competencia para la emisión de obligaciones convertibles

9. La adquisición, la enajenación o la aportación a otra sociedad de activos esenciales: la filialización societaria y otras operaciones equivalentes a la liquidación de la sociedad. Referencias a la intervención de la Junta en las transmisiones onerosas y la limitación externa de la competencia de la Junta

III. Las competencias del órgano de administración y sus interacciones con las competencias de la junta general

1. Competencias de representación y competencias ejecutivas

2. Competencias organizativas. El gobierno corporativo

3. La retribución de los miembros del órgano de administración

4. La dispensa del deber de lealtad de los administradores

5. Competencias respecto de los actos de gestión. La intervención de la Junta general

IV. Cuestiones tipológicas en torno a la atribución de competencias de los órganos sociales en las sociedades de capital

1. Competencias atribuidas a través de los estatutos: los márgenes a la libertad de la configuración estatutaria

2. Cuestiones tipológicas sobre la atribución de competencias

2.1. Distinciones en las sociedades no cotizadas

2.2. Las sociedades cotizadas y las recomendaciones de buen gobierno

V. Breve referencia al sistema de contrapesos: la impugnación de los acuerdos de los órganos colegiados y las acciones de responsabilidad frente a los administradores

Capítulo XXI LA CONSTITUCIÓN DE SOCIEDADES: ESPECIAL CONSIDERACIÓN DE DETERMINADAS APORTACIONES Y OBJETOS SOCIALES

Francisco Javier García Más

Notario. Ex Letrado adscrito a la Dirección General de los Registros y del Notariado (hoy DGSJyFP)

I. Introducción

II. La aportación del Know how, como aportación no dineraria, en la constitución de las sociedades de capital

III. Problemática sobre la constitución de la sociedad profesional de notarios

1. Introducción. Delimitación del concepto de sociedad profesional

2. Naturaleza y características de la función notarial. Conceptuación del notario. Su naturaleza pública

3. La Resolución de la DGRN de 18 de septiembre de 2019

IV. La constitución de Sociedades Mercantiles con BITCOINS

V. El ánimo de lucro en las sociedades de capital

VI. Bibliografía

Capítulo XXII LA ELEVACIÓN DE UN PACTO PARASOCIAL A LA CONDICIÓN DE PRESTACIÓN ACCESORIA: OPONIBILIDAD Y DETERMINACIÓN

Miguel Muñoz Cervera

Notario

I. Introducción

II. Consecuencias de la elevación de un pacto parasocial al estatus de prestación accesoria: su oponibilidad

1. La condición de “reservado” del pacto

2. La extensión de la oponibilidad ganada

III. La determinabilidad extraestaturia de la prestación accesoria

1. Los artículos 86,1 LSC y 1273 del Código civil

2. Posiciones doctrinales contrarias

3. La Resolución de 26 de junio de 2018

4. Otros argumentos de apoyo

4.1. La literalidad del artículo 86,1 de la LSC

4.2. La cuestión de la seguridad jurídica

IV. El protocolo familiar y su determinabilidad en cuanto prestación accesoria

1. Los medios de publicidad del RD 171/2007

2. El RD 171/2007 y la determinación mediata de la prestación consistente en el cumplimiento de un protocolo familiar

V. Conclusiones

VI. Bibliografía

Capítulo XXIII La Separación y la Exclusión de Socios

Víctor M. Garrido de Palma

Notario Honorario

I. Introducción

1. Extinción de la posición jurídica de socio. No disolución de la sociedad: el carácter de la sociedad como contrato plurilateral. Necesaria explicación de estas afirmaciones

1.1. La sociedad se constituye por contrato. Sus caracteres propios

1.2. Contrato de organización. Su doble vertiente: obligatoria y organizativa

1.3. Contrato plurilateral con cierta trascendencia general

1.4. La causa del contrato de sociedad

2. Los enfoques doctrinales de la Separación y de la Exclusión. Aspectos a considerar

3. La salida del socio en las sociedades de capital. Tratando de extraer lo esencial

4. Lo ahora subrayado exige introducirse en la teoría de la Base del Negocio y en la Cláusula “Rebus sic stantibus”

4.1. La primera

4.2. La Cláusula “Rebus…”. La pandemia de 2020: sus efectos

5. La exposición anterior y su necesaria concreción. El Tribunal Supremo: sentencias relevantes

5.1. La Sentencia del Tribunal Supremo de 21-VII-2010

5.2. La Sentencia del Tribunal Supremo de 20-IV-1994

5.3. Lo que se desprende de lo expuesto

5.4. Conclusión resaltable

6. La condición de socio: el derecho de Separación y la posibilidad de Exclusión. El status socii

II. El Derecho de Separación: la salida voluntaria del socio

1. Caracteres que lo definen

1.1. Es un derecho potestativo o de modificación jurídica

1.2. Ejercitado, despliega su eficacia. ¿Y si la sociedad se arrepiente?

1.3. Derecho potestativo pleno

1.4. Inderogable

1.5. ¿Es irrenunciable?

1.6. ¿Es posible el ejercicio abusivo o desleal?

1.7. Repercusión de la declaración de concurso

2. Las causas del derecho de separación

2.1. Causas legales. El art. 346 L.S.C.

2.2. Sociedades profesionales

2.3. El supuesto del art. 108 n.° 3 y 4 L.S.C. Repercusión doctrinal

2.4. ¿Posibilidad estatutaria de la Separación ad nutum controlada jurídicamente?

2.5. Fórmula admitida por la DG de Seguridad Jurídica y Fe Pública de 2-XI-2018. Cláusula caso de supuesto especial de transmisión

2.6. Lo ahora expuesto ¿es de aplicación a la Sociedad Anónima?

2.7. El caso de la S.A.Familiar: Consejo Consultivo Familiar; art. 124.2 RRM y Resolución relativa a Protocolo Familiar con cláusula ad hoc

3. ¿Punto final?

4. El derecho de Separación: El Interés Social. La cuestión tipológica

4.1. El Interés Social y la Responsabilidad Social Corporativa (R. S.C.)

4.2. La Responsabilidad Social Corporativa. Su alcance: un ejemplo tomado de la realidad

4.3. Sociedad de capital y R.S.C. ¿armonización de intereses?

4.4. La repercusión que se produce en la tipología societaria

III. La Exclusión de socios. Las líneas básicas de la evolución de la figura

1. La Exclusión en el Código de Comercio

2. El derecho del socio a seguir siéndolo, ante el de la sociedad a su exclusión

3. La Exclusión de socios en la Sociedad Anónima. Planteamiento problemático

4. Las causas legales de Exclusión en la SRL

4.1. El incumplimiento voluntario de la obligación de realizar prestaciones accesorias

4.2. La infracción del socio administrador de la prohibición de la competencia

4.3. La condena por sentencia firme a indemnizar a la sociedad

5. Causas estatutarias de Exclusión de socios: el artículo 351 de la LSC

5.1. Requisitos de las causas estatutarias

5.2. Su contenido. Algunos supuestos problemáticos

5.3. Depuración: diferencia con el derecho de adquisición preferente y con la obligación de transmitir estatutarios

A) Supuestos específicos ¿Cláusulas de exclusión genéricas?

B) Los incumplimientos graves de obligaciones sociales según el fin que se considera la causa concreta de la sociedad de que se trate

C) El artículo 188 n.° 2 y 3 del R.R.M ¿Régimen jurídico aplicable?

6. Procedimiento de Exclusión: el artículo 352 LSC

6.1. El procedimiento ordinario del art. 352.1: el acuerdo de la junta general

6.2. El procedimiento extraordinario ex.art.352.2 LSC: el socio con participación significativa

A) El primer inciso del número dos del precepto

B) El procedimiento judicial

7. Efectos de la Separación y de la Exclusión

7.1. Normas comunes a la Separación y la Exclusión de socios en las sociedades de capital

A) La extinción de la condición de socio. Momento en que se produce

B) El derecho a obtener el valor razonable: artículo 356.1 ¿Cabe la valoración regulada en los estatutos?

C) Reembolso. La Ley y la regulación estatutaria

D) Las modalidades posibles de reembolso

7.2. Efectos externos. La escritura pública y la inscripción registral

IV. El rincón del aficionado

1. Al régimen jurídico del contrato de sociedad no le es aplicable

2. El ejercicio del derecho de Separación. Acotaciones al texto

3. En el texto se ha planteado la posibilidad, vía estatutaria, de renuncia por todos los socios al derecho de separación. Ahora resalto la cuestión

4. Protocolo Familiar. Exclusión caso de incumplimiento. La D.G.S.J.F.P

5. Embargo de participaciones sociales. Exclusión. Estatutos. La D.G.S.J.F.P

6. Valoración de las acciones y participaciones sociales por acuerdo. La D.G.S.J.F.P

7. “Rebus…” al menos hay que decir algo más: los pactos de previsión de riesgo

8. “La función social de la empresa”. ¿Dónde está la virtud?

Capítulo XXIV LA FAMILIA EMPRESARIA EN LA JURISPRUDENCIA. LA REESTRUCTURACIÓN EMPRESARIAL TRAS LA PANDEMIA

Víctor M. Garrido de Palma

Notario Honorario

I. Introducción

II. La construcción técnico-jurídica de la empresa familiar: el modelo de los tres círculos

III. Dos pasos importantes en pro de la empresa familiar

IV. La familia empresaria. La empresa familiar y la Resolución de la DGSJyFP de 10 de julio de 2018

V. El enfoque del notario autorizante, explayado en un estudio específico

VI. Poco después el tribunal supremo, a favor de la empresa familiar

VII. La familia propietaria, estructura de gobierno de la empresa (POLLAK)

1. Qué significa gobernar la empresa familiar

2. Qué exige el buen gobierno de la empresa por la familia propietaria

2.1. Una familia comprometida: propiedad activa

2.2. Una propiedad interdependiente

2.3. Una propiedad funcional

VIII. Resaltando la dirección de la empresa familiar. Su gestión

1. Requisitos para que los miembros de la familia propietaria sean administradores. Plasmación estatutaria para su “profesionalización”

2. La continuidad de la Empresa Familiar: la dirección y gestión de la misma

2.1. Planteamiento fáctico

2.2. El “iter” de la sucesión en el “management” de la Empresa Familiar

2.3. El gran reto: la sucesión en la dirección. El posible liderazgo

3. La profesionalización de la gestión. Plasmación jurídica en las sociedades familiares

IX. El gobierno de la familia empresaria: la junta o asamblea familiar y el comité consultivo

1. Introducción

2. El Comité de la Familia Empresaria

2.1. Ser buen propietario

2.2. Hacer el seguimiento del patrimonio “caja fuerte”

2.3. No confundir Familia y Empresa

2.4. El hilo directo del Consejo consultivo con el Órgano de Administración

X. El compromiso de la familia con su empresa: el protocolo familiar

1. Las relaciones entre familia, propiedad y empresa vistas por el RD 171/2007, de 9 de febrero (BOE del 16 de marzo)

2. Resaltando la clave fundamental: el compromiso de la familia empresaria

3. El Protocolo familiar y el Compromiso de la Familia con su empresa

4. El Protocolo familiar: Carta constitucional y Código normativo básico

5. Razón de ser del Protocolo para la sociedad Familiar

6. Claves para lograr la utilidad y eficacia del Protocolo Familiar

7. La Publicidad de los Protocolos Familiares

XI. El ejemplo de las familias y el futuro de las empresas: dejando atrás la pandemia