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NOTA DEL EDITOR

Este volumen recoge 21 contribuciones con comentarios a La Forma del Derecho de Fernando Atria (en lo que sigue “LFD”)1. La primera contribución es una introducción general a la obra, de autoría de Roberto Gargarella2.

LFD reúne en formato de libro contribuciones publicadas como artículos en los últimos quince años. Para su ensamblaje se han revisado, expandido y distribuido en tres partes: i) La ironía del positivismo jurídico; ii) Legislación, jurisdicción y administración; y iii) Viviendo bajo ideas muertas3.

Este volumen no sigue esa división de modo estricto para agrupar los comentarios. Se ha optado por distribuirlos en seis temas que son discutidos en LFD, y que permiten o merecen comentarios por separado4. El primer tema, “positivismo jurídico”, corresponde a lo que LFD desarrolla en la primera parte, y contiene comentarios de Pablo Navarro, Jorge L. Rodríguez, Rodrigo Sánchez, Esteban Pereira y María Cristina Redondo. La mayoría de estos artículos abordan la crítica de LFD al positivismo “conceptual”. La contribución de Redondo plantea una cuestión distinta, que dice relación más bien con la distinción entre conceptos estructurales, funcionales y nominales, de modo que puede mirarse como una transición hacia la cuestión siguiente.

Los artículos de Sebastián Figueroa y Beatriz Arriagada comentan específicamente la distinción entre estructura y función, en que se apoya de modo importante la segunda parte de LFD. Otro tema independiente de la segunda parte es la caracterización institucional de la función judicial: aquí escriben Andrés Bordalí, Antonio Bascuñán y Federico Szczaranski. Por último, la crítica de LFD a la “jurisdicción constitucional” merece también comentarios específicos: aquí contribuyen J.J. Moreso, Julio Montero y Sergio Verdugo en conjunto con Felipe Jiménez.

La tercera parte de LFD plantea al menos dos temas con autoridad y profundidad propia. El primero ha sido denominado aquí “Lo político y la democracia”, y comenta la concepción de la democracia de LFD, la relación entre la Constitución y lo político, y otras cuestiones. Los comentarios son de José Luis Martí, Constanza Salgado y Juan Iosa. La última sección se denomina “Teología Política” y contiene contribuciones de Carlos Pérez, Jorge Costadoat, Rodrigo Karmy y Carolina Bruna.

El volumen concluye con respuestas de Fernando Atria a sus críticos, que el autor ha querido titular “Una réplica para seguir conversando”.

Quisiera extender algunos agradecimientos. En primer lugar, al equipo de ayudantes, la mayoría estudiantes o egresados de la Facultad de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez, que participaron ad honorem como asistentes de edición de los textos que componen este volumen. Ellos son: Gabriel Arias, Nicolás Arriagada, Vicente Aylwin (Universidad Diego Portales), Iván Cerda, Javiera Cisterna, Jaime De Rosas, Stefano Fagetti, Juan Ignacio Gaona, Cristóbal Millar, Esteban Olivares, Catalina Sierra, Andrea Sifaqui y Ariela Tobar. En segundo lugar, agradezco a Josep Juan Moreso, quien sugirió la casa editorial para este volumen y gestionó el contacto con la misma, haciendo posible en definitiva la publicación del volumen. Finalmente, agradezco a Fernando Atria, quien recibió con entusiasmo la idea de este proyecto cuando se la presenté a mediados de 2015. En esa oportunidad Fernando sugirió algunos nombres para la convocatoria, y puso a disposición de los convocados el borrador más actualizado de LFD, cuando el libro estaba todavía en imprenta. Mis agradecimientos a Fernando se retrotraen, sin embargo, a mi paso como estudiante de su curso de Razonamiento Jurídico en la Universidad de Chile, el semestre de primavera de 2006. Este curso infundió en mí interés en la teoría del derecho, el que vería confirmado diez años después como alumno de Jeremy Waldron en una asignatura similar (Rule of Law) cursada durante mis estudios de magíster en teoría del derecho en la Universidad de Nueva York (NYU). Desde mi regreso de NYU he dictado el curso Razonamiento Jurídico con regularidad en la Facultad de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez, en cuya preparación las contribuciones que componen este volumen me han resultado de infinita utilidad. Espero lo sean también para otros profesores de asignaturas introductorias de derecho, y también para los estudiantes de estas.

Javier Gallego Saade

Santiago de Chile, enero de 2020

1 En todas las contribuciones de este volumen las referencias al libro comentado usarán las siglas “LFD”, indicando, donde corresponda, el número de página entre paréntesis. Las referencias y citas deben entenderse hechas a Atria, Fernando, La Forma del Derecho, Madrid, Marcial Pons, 2016.

2 Además de la introducción que se acompaña aquí, se pueden consultar las siguientes reseñas a LFD, todas de libre acceso en internet: Carbonell, Flavia, “Sobre la transformación de la sustancia en forma: el derecho según Fernando Atria”, Derecho & Crítica Social, vol. 2, núm. 2, 2016, pp. 237-257; Hevia, Martín y Jiménez, Felipe, “Fernando Atria. La Forma del Derecho”, International Journal of Constitutional Law, vol. 15, núm. 2, 2017, pp. 578-583; Tschorne, Samuel, “Legal Positivism’s Legitimate Heir?”, Crítica: Revista Hispanoamericana de Filosofía, vol. 50, núm. 150, 2018, pp. 91-112.

3 Esto es cierto especialmente tratándose de las partes primera y tercera. La primera, “La ironía del positivismo jurídico”, corresponde a una revisión y expansión del artículo del mismo nombre: Atria, Fernando, “La ironía del positivismo jurídico”, Doxa: Cuadernos de Filosofía del Derecho, núm. 27, 2004, pp. 81-139. La tercera parte surge del ensamblaje de dos textos: Atria, Fernando, “La verdad y lo político”, Derecho y Humanidades, núm. 15, 2009, pp. 83-134; y Atria, Fernando, “Viviendo bajo ideas muertas: la ley y la voluntad del pueblo”, SELA (Seminario en Latinoamérica de Teoría Constitucional y Política) Papers, Paper 100, 2011. La segunda parte es la más original, de modo que es más difícil identificar en ella las fuentes de los capítulos que la componen. Pero se aprecian claramente párrafos e ideas que provienen (no necesariamente en el orden de LFD, y sin pretensión de exhaustividad) de: Atria Fernando, “Revisión Judicial. El síndrome de la víctima insatisfecha”, Estudios Públicos, núm. 79, 2000, pp. 347-402; Atria, Fernando, “El derecho y la contingencia de lo político”, Doxa: Cuadernos de Filosofía del Derecho, núm. 26, 2003; Atria, Fernando, “Jurisdicción e independencia judicial: El poder judicial como poder nulo”, Revista de Estudios de la Justicia, vol. 5, 2004, pp. 119-141; Atria, Fernando, “Lo que importa sobre los principios” en Carbonell, Flavia, et al. (eds.), Principios Jurídicos. Análisis y Crítica, Santiago, Legal Publishing, 2011; Atria, Fernando, “Legislation and Adjudication”, en Ferrer Beltrán, Jordi, Battista Ratti, Giovanni (eds.), The Logic of Legal Requirements. Essays on Defeseability, Oxford, Oxford University Press, 2012, pp. 327-361. Algunos incluirían aquí Atria, Fernando, “Legislación, jurisdicción, administración”, en Grez, Pablo, et al, Una vida en la Universidad. Celebrando al profesor Antonio Bascuñán Valdés, Santiago, Legal Publishing, 2014. pp. 77-186, pero este artículo corresponde más bien a una versión resumida del texto definitivo de la segunda parte de LFD.

4 En estos términos, el volumen no ofrece críticas a LFD relativas a tópicos ajenos a la obra, es decir, que no sean objeto de discusión en la obra. De esta forma, cuestiones interesantes que quedan excluidas incluyen críticas a la propuesta de LFD desde la perspectiva filosófica de algún área específica del derecho, como la “filosofía del derecho privado” o del “derecho penal”. Tampoco incluye el volumen críticas al escaso o nulo tratamiento del derecho internacional en LFD. Pero al respecto véase la lograda contribución de Lobo, Juan Francisco, “¿No hay lugar para el derecho internacional? Crítica a La forma del derecho de Fernando Atria”, Revista de Estudios de la Justicia, núm. 28, 2018, pp. 77-107.