Читать книгу Комментарий последних изменений к трудовому кодексу Российской Федерации - Ирина Витальевна Журавлева - Страница 58

При заключении трудового договора соглашением в нем по соглашению сторон может быть обусловлено испытание условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Условие об испытании должно быть указано в трудовом договоре. Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят без испытания. В случае, когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (часть вторая статьи 67 настоящего Кодекса), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

В период испытания на работника распространяются положения настоящего Кодекса, законов, иных нормативных правовых актов, локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

лиц, поступающих на работу по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном законом;

беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;

лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

лиц, окончивших имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;

лиц, избранных (выбранных) на выборную должность на оплачиваемую работу;

лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;

в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами и коллективным договором.

Срок испытания не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций – шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом.

При заключении трудового договора на срок от двух до шести месяцев испытание не может превышать двух недель.

В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе.

В ч. 1 внесена редакционная правка, не меняющая сути правовой нормы.

Новая редакция ч. 2 статьи неоднозначна.

С одной стороны, она не может не вызывать удивления: как же это может так получиться, что трудовой договор своевременно не оформлен, а соглашение об испытании подписано? Ведь отсутствие трудового договора в письменной форме может означать только одно: кадровая служба не была своевременно поставлена в известность о новом работнике. Так кто же мог составить соглашение об испытании?

С другой стороны, второе предложение ч. 2 очень удобно для кадровиков. Линейные менеджеры, с опозданием известившие кадровую службу о том, что на работу принят новый человек, требуют, как правило, оформить с ним трудовой договор с условием об испытании, что по смыслу закона недопустимо было и ранее, так как: 1) условие об испытании оговаривается при заключении трудового договора (ч. 1 ст. 70); 2) при фактическом допущении к работе трудовой договор считается уже заключенным и в дальнейшем его надлежит только оформить на бумаге (ч. 2 ст. 67); 3) если в трудовом договоре нет условия об испытании – значит, нет и испытания (ч. 2 ст. 70). Однако в момент заключения в трудовом договоре этого условия не было, так как не было оформленного в письменной форме договора. Следовательно, трудовой договор с обратной силой не может включать в себя условие об испытании.

Все именно так. Но объяснить это руководству и линейным менеджерам было чрезвычайно сложно, если вообще удавалось кадровику. Поэтому множеству работников противозаконно устанавливалось испытание, закрепленное в трудовом договоре с обратной силой.

Теперь же кадровикам будет очень просто разговаривать с руководителями организаций и подразделений: «Видите, что написано в ч. 2 ст. 70? Но ведь не было же такого соглашения? Не было… Следовательно, мы не можем теперь включить в трудовой договор условие об испытании». И всем все понятно.

В абз. 3 ч. 4 внесена еще одна категория работников, для которых не может быть установлено испытание при приеме на работу: это женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет. Таким образом, матери маленьких детей получили еще одну льготу. Впрочем, эта льгота не вполне согласована с другими нововведениями в ТК. В частности, увольнение работников, не выдержавших испытания, по ст. 71 ТК признано увольнением по инициативе работодателя (см. комментарий к ст. 77 ТК). А в ст. 261 ТК содержится запрет на увольнение по инициативе работодателя матерей с детьми в возрасте до трех лет и матерей (отцов) – одиночек с детьми в возрасте до 14 лет (детьми-инвалидами – до 18 лет). Правда, из общего запрещающего правила есть исключения, но ст. 71 в список исключений не входит.

Таким образом, по совокупности этих норм ТК мы делаем вывод, что указанным категориям также не имеет смысла устанавливать испытание, так как основная цель испытания – выяснить, подходит ли работник работодателю, и если нет – то прекратить трудовой договор, а этого-то сделать как раз и нельзя. По сути, матерям маленьких детей молено устанавливать испытание, только если ребенку не менее чем два года, девять месяцев и три дня, а матерям-одиночкам – если ребенку исполнилось 13 лет, девять месяцев и три дня (ребенку-инвалиду соответственно – 17 лет, девять месяцев и три дня). При этом подсчете учитывалось, что согласно ч. 5 ст. 70 ТК максимальный срок испытания по общему правилу составляет три месяца, а работника, не выдержавшего испытания, необходимо предупредить об увольнении не менее чем за три дня до расторжения работодателем трудового договора. Разумеется, для работников, для которых продолжительность испытания может составлять до шести месяцев, результаты подсчета будут иными.

Согласно прежней редакции абз. 5 ч. 4 абзаца, выпускник любого образовательного учреждения, который не работал по специальности в течение любого срока, должен быть принят на работу по специальности, полученной в образовательном учреждении, без испытания – далее лет через 30 после получения диплома. Теперь ситуация изменилась в корне. Во-первых, право на льготу дает только диплом образовательного учреледения, имеющего государственную аккредитацию. Во-вторых, льгота действует только в течение года со дня окончания учебы.

Часть 4 дополнена абз. 8, в который перенесена норма из ст. 289 прежней редакции ТК.

Статья дополнена ч. 6, согласно которой срок испытания для работников, принятых на работу на срок от двух до шести месяцев, в том числе для сезонных работников, принятых на такой срок, не может быть более двух недель. Таким образом, изменилась норма, содержавшаяся прежде в ст. 294 ТК и устанавливавшая это ограничение только для сезонных работников. Теперь ограничение, во-первых, распространяется и на других работников, принятых на такой срок; и, во-вторых, не распространяется на сезонных работников, трудовой договор с которыми заключен на срок более шести месяцев (для них действует общее правило, установленное ч. 5 ст. 70 ТК).