Читать книгу El contrato de cash pooling en los grupos de sociedades. Aspectos contractuales, societarios y concursales - Silvia Valdés Pons - Страница 18

Conviene recordar que las relaciones jurídicas establecidas entre las partes en el marco de un acuerdo de cash pooling se configuran sobre la base de unas cuentas que la empresa pooler pone a disposición de cada una de las empresas participantes. Y en este sentido, parece adecuado identificar la naturaleza jurídica de estas cuentas y el nexo causal que las une con la cuenta centralizadora de la sociedad pooler.

En este sentido, para empezar, nuestra tarea se centra en comprobar si estamos en presencia de una cuenta corriente mercantil. Esta cuenta, como se sabe, es la expresión contable de las relaciones recíprocas existentes entre dos comerciantes. Dicha expresión refleja un saldo a favor de una u otra parte, que resulta de aplicar el mecanismo de la compensación entre los comerciantes. Asimismo, interesa destacar que el principal elemento que distingue al contrato de cuenta corriente mercantil es la inexigibilidad de los créditos hasta el cierre de la cuenta40. Pese a la aparente afinidad que hay entre este contrato y nuestro supuesto de hecho, en el que las partes también proceden a una liquidación por compensación de las relaciones recíprocas, parece haber varios factores que podrían entorpecen dicha calificación.

El primer obstáculo se sitúa en la compensación que con carácter diario se produce en la cuenta centralizadora del contrato de cash pooling, y más en concreto, en la cuestión de si el saldo que resulta de esta compensación puede o no ser exigido por las partes del contrato en cualquier momento.

Una parte de la doctrina comparada ha resuelto que efectivamente las partes pueden reclamar o exigir el saldo a su favor a la sociedad pooler cuando lo deseen, y en este sentido, se ha destacado que la ausencia de progresividad que caracteriza la compensación de una cuenta corriente mercantil impide reconocer su presencia en el sistema de cash pooling41. En nuestra opinión, como luego veremos, de acuerdo con el derecho español, el inconveniente planteado podría resolverse con la adopción por las partes de un “pacto de cuenta corriente” en el que se acuerde la liquidación por compensación automática de las relaciones recíprocas, es decir, cada día y con cada asiento contable, de modo que las empresas participantes puedan reclamar los créditos a su favor en cualquier momento que lo deseen42. En nuestra opinión, el carácter progresivo o no de la compensación de la cuenta centralizadora es una decisión que corresponde adoptar y determinar a las partes en el propio contrato, de acuerdo con los principios de libertad y autonomía contractual.

El segundo obstáculo encontrado tiene que ver con el diferente fundamento causal que se proyecta en ambos contratos. Se ha destacado en la doctrina, esta vez de forma unánime, que las causas compensatoria e instrumental que definen al contrato de cuenta corriente mercantil43 son insuficientes para explicar la causa unitaria del contrato de cash pooling, cuyo objeto no se limita a la liquidación por compensación de una serie de saldos acreedores y deudores surgidos entre las partes, ni tampoco a la mera concesión de crédito. Hemos de recordar que la causa principal del contrato de cash pooling es más amplia, pues atiende a la optimización de la gestión de la tesorería de un grupo de empresas. En este sentido, compartimos con la doctrina que ha de descartarse la identificación de una cuenta corriente mercantil en el contrato de cash pooling44. En efecto, el fundamento causal del cash pooling, de acuerdo con los argumentos expuestos, escapa de la simplificación de la liquidación por compensación de una pluralidad de créditos recíprocos entre las partes.

Realizadas estas reflexiones, y una vez descartada la calificación del contrato de cash pooling como un contrato de cuenta corriente mercantil, continuamos con la búsqueda de un mecanismo jurídico que pueda englobar, por una parte, la posibilidad de que las partes, si así lo deciden en el contrato principal, puedan reclamar o exigir el saldo que resulte de la compensación en la cuenta centralizadora cuando lo deseen y, por otra parte, la causa unitaria del cash pooling en toda su extensión.