Читать книгу Dimensiones y desafíos del seguro de responsabilidad civil - Abel B. Veiga Copo - Страница 160

Las fusiones y adquisiciones (conocidas por su acrónimo en inglés M&A, de mergers and acquisitions) son transacciones sobre la propiedad de una empresa y sirven como mecanismo de concentración y reorganización empresarial1. En este sentido, las empresas pueden variar y ajustar su tamaño y estrategia mediante la realización de este tipo de operaciones (p.ej., mediante la compraventa de otra empresa).

Por lo general, las operaciones de M&A son transacciones complejas que implican diversos desafíos para las partes involucradas. A los efectos que aquí nos ocupan, cabe destacar los dos siguientes2, relativos a la empresa objeto de adquisición (a la que nos referiremos, en adelante, como la empresa objetivo):

i. El primer desafío tiene que ver con la asimetría informativa entre las partes contratantes, ya que el vendedor suele estar mejor informado que el comprador sobre la situación de la empresa objetivo (o, al menos, está mejor situado para acceder a dicha información). Por el contrario, el comprador generalmente carece de información, o cuenta con una información insuficiente, y necesita la colaboración del vendedor para reducir la asimetría informativa antes de proceder a la adquisición de la empresa objetivo3.

ii. El segundo desafío radica en la presencia de riesgos relativos a la empresa objetivo y su actividad, que podrían derivar en responsabilidades para la empresa y, con ello, en un menor valor de la misma4. Por tanto, la materialización de estos riesgos podría suponer una infravaloración de la empresa o, dicho de otro modo, que el valor real de la empresa objetivo sea inferior a la valoración asignada por las partes en el contexto de su adquisición.

Las dos cuestiones anteriores se han afrontado en la práctica a través de las manifestaciones y garantías (conocidas por su acrónimo en inglés R&W, de representations and warranties), que se han asentado en la práctica contractual procedentes del Common Law5. Entre otros objetivos, las manifestaciones y garantías pretenden reducir la asimetría informativa entre las partes contratantes y asignar contractualmente entre dichas partes los riesgos derivados de la transacción6.

A tal efecto, las manifestaciones y garantías se configuran como afirmaciones fácticas que una parte contratante realiza en favor de la otra7, si bien las más relevantes jurídica y económicamente (y a las que nos referiremos en este trabajo8) son las realizadas por el vendedor a favor del comprador en relación con la empresa objetivo y su estado9. De esta forma, el vendedor manifiesta al comprador una serie de hechos y circunstancias relativos a la empresa objetivo y le asegura –garantiza10– que dichos hechos y circunstancias son ciertos a la fecha de referencia11.

En este sentido, puede ocurrir que lo manifestado por el vendedor al comprador no sea cierto o, dicho de otro modo, que las manifestaciones y garantías se revelen posteriormente falsas o inexactas. A la vista de ello, el comprador y el vendedor suelen acordar un régimen de responsabilidad del vendedor para regular los remedios legales del comprador frente al incumplimiento de las manifestaciones y garantías (es decir, en caso de que aquello manifestado por el vendedor al comprador no sea cierto)12. En particular, el comprador suele tener derecho a un resarcimiento económico si las manifestaciones y garantías del vendedor se revelan falsas o inexactas, mediante la indemnización por el vendedor de los daños y perjuicios causados con motivo de dicha falsedad o inexactitud13.

El seguro de manifestaciones y garantías surge en este contexto de operaciones de M&A14 y, en esencia, permite transferir a un tercero (la aseguradora) el riesgo15 derivado del incumplimiento de las manifestaciones y garantías, de modo que la aseguradora asumirá –con ciertas particularidades16– la obligación de indemnizar al comprador los daños causados por el citado incumplimiento.

Como puede anticiparse, este seguro se caracteriza por ser un producto sofisticado y sui generis, con un diseño a medida para cada transacción, y se ha convertido en los últimos años en un recurso de importancia creciente en las operaciones de M&A17. A la vista de ello, el propósito del presente trabajo es ofrecer un análisis claro y conciso de las principales características del seguro de manifestaciones y garantías, con la finalidad de favorecer el entendimiento de su eficacia concreta en la práctica.