Читать книгу Remedios contra la fusión: impugnación y resarcimiento - Soledad Díez Martínez - Страница 5

La monografía que el lector tiene en sus manos analiza la gama de acciones y remedios legales con que cuentan socios, acreedores y otros interesados frente a las fusiones de sociedades realizadas contraviniendo alguno de sus requisitos legales. Profundiza, de modo particular, en las posibilidades de su impugnación y en el ejercicio de eventuales acciones de resarcimiento, abordando, además, otros remedios factibles para la tutela de los eventuales perjudicados. La obra ofrece un estudio exhaustivo de las diversas posibilidades a su alcance, considerando su idoneidad tanto mercantil como procesal, así como la disponibilidad de las distintas acciones en función de las causas para su ejercicio, los aspectos concretos de legitimación activa y pasiva, y sus posibles efectos y consecuencias. Todo ello combinando un riguroso análisis dogmático con una perspectiva práctica, referida, principalmente, a casos jurisprudenciales. El libro se centra en la fusión de sociedades, aunque gran número de sus conclusiones resultan aplicables a otras operaciones de modificación estructural.

Parece ocioso destacar la relevancia del objeto de estudio al tratarse de uno de los grandes temas que plantea la realización de fusiones de sociedades, operaciones corporativas complejas, formal y sustantivamente, que, al afectar a distintos intereses en presencia, suscitan con frecuencia riesgos y problemas legales en su realización. El tema de los remedios ante la fusión de sociedades, entendido en su concepción anglosajona como el conjunto de medios legales para corregir y/o reparar los vicios o daños producidos en la realización de estas operaciones (corporate merger remedies), no había sido tratado entre nosotros con la sistemática y alcance que ofrece esta monografía. Por ello, viene a llenar un hueco importante en el panorama doctrinal español, acaso poco sentido por la menor litigiosidad que han venido suscitando estas operaciones si se compara con otros países, y, singularmente, con los EEUU, donde el porcentaje de controversias supera el 90 por ciento de las operaciones realizadas, y donde, lógicamente, la jurisprudencia y los estudios sobre los remedies son bastante abundantes. Sin embargo, la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles acabó alumbrando un modelo poco claro en punto a este tema, admitiendo sin delimitación precisa remedios anulatorios y resarcitorios, lo que ha acrecentado la incertidumbre también en nuestro país y la necesidad de un estudio como el presente, que aspira a clarificar qué irregularidades habilitan cada vía de tutela y a resolver otras muchas cuestiones que se suscitan en la actualidad.

La monografía que gratamente prologo es el resultado de la tesis doctoral de la autora, realizada bajo mi dirección o, más exactamente, con mi acompañamiento, pues Dña. Soledad Díaz Martínez llegó a la Universidad de Alcalá como jurista perfectamente formada y siendo ya una destacada joven investigadora. Procedente de Montevideo, donde había obtenido el título de Doctora en Derecho y Ciencias Sociales por la Universidad de la República de Uruguay en 2006, había iniciado su carrera académica y colaboraba con el Instituto Uruguayo de Derecho Procesal en distintas actividades, fruto de lo cual contaba en su haber con diversas publicaciones significativas. Además, llevaba algunos años trabajando como abogada, con una práctica centrada en litigación internacional y arbitraje, con especialización societaria y bancaria. Sus méritos le permitieron en el curso 2008/2009 acceder al Programa de Becas Miguel de Cervantes de la Universidad de Alcalá-Banco Santander para realizar el Máster oficial en Derecho, con especialidad en Derecho empresarial. Tras su finalización, inició la tesis doctoral sobre el tema que hoy nos ocupa, en atención a la relevancia del mismo y a las dudas, de calado, que suscitaba la recién aprobada Ley sobre Modificaciones Estructurales. El doble perfil mercantilista y procesalista de Dña. Soledad Díaz Martínez resultaba, además, idóneo para que abordase el tema.

Gracias a una ayuda de movilidad del Ministerio de Educación y Ciencia de España y al Programa Giner de los Ríos para profesores visitantes de la Universidad de Alcalá, la doctoranda pudo desarrollar diversas estancias en España que facilitaron el desarrollo de la tesis. Junto a ellas, realizó otras en el Centre for Commercial Law Studies del Queen Mary University of London, como Research Associate, en 2012, y en la Hague Academy of International Law, como beneficiaria de una beca de doctorado (Doctoral Scholarship), en julio y agosto de 2013. La tesis fue defendida el 15 de octubre de 2015 ante un tribunal presidido por el Prof. Dr. D. Luis Javier Cortés Domínguez e integrado por los Profs. Drs. D. José Manuel Otero Lastres, D. Jesús Quijano González, D. José Machado Plazas y D. Pablo Iglesias-Rodríguez. El tribunal le otorgó la calificación de sobresaliente cum laude, con mención de doctorado internacional. La monografía es el resultado de la revisión de la tesis atendiendo a los valiosos comentarios de los miembros del tribunal.

La sistemática de la obra viene en buena medida justificada por la necesidad de clarificar con el mejor fundamento posible las soluciones vigentes en el Derecho español, pues la Ley 3/2009 sobre Modificaciones Estructurales es, en este tema, el resultando de una confusa combinación de principios que genera incertidumbre sobre los supuestos en los que la fusión —y otras modificaciones estructurales— pueden ser impugnables. Ello ha dado lugar a posturas divergentes sobre qué vicios de la fusión pueden comportar su nulidad y sobre qué otros remedios tienen a su alcance socios, acreedores y otros posibles perjudicados. En el libro, además de formular interesantes propuestas de lege ferenda, se desarrolla una interpretación sobre el vigente régimen español que trata de dar coherencia a nuestra legislación, con base en las Directivas europeas y el estudio comparado de otros ordenamientos (principalmente, Estados Unidos, Inglaterra, Italia, Alemania, y Austria). De acuerdo con la interpretación que se mantiene, no todos los vicios habilitan para el ejercicio de una acción de impugnación tras la inscripción de la fusión. Sólo algunos lo permiten durante el plazo de tres meses que establece la Ley sobre Modificaciones Estructurales, cuyo término no precluye, sin embargo, la posibilidad de ejercitar una acción resarcitoria, según defiende la autora.

La monografía se divide en cuatro Partes, estructuradas, a su vez, en Capítulos. La Primera Parte se dedica al análisis del Derecho comunitario europeo, los ordenamientos europeos nacionales y el Derecho de los Estados Unidos. En la Segunda Parte se analizan los antecedentes del vigente régimen español, considerando la Ley de Sociedades Anónimas de 1989 y, con gran minuciosidad, la tramitación del proyecto que finalmente culminó en la Ley 3/2009. En esta Parte también se abordan críticamente las diferentes posturas doctrinales surgidas sobre el régimen vigente, desarrollando la autora la su propia interpretación con el fin de salvar las contradicciones del texto legal y conjugar de forma ponderada los distintos intereses en presencia. Las Partes Tercera y Cuarta de la obra se centran en el funcionamiento de las distintas vías de tutela, distinguiéndolas según habiliten a una tutela invalidante de la operación o a una tutela resarcitoria de los perjudicados. En la Parte Tercera se analiza, en concreto, la impugnación del acuerdo societario de fusión antes y después de la inscripción de la operación, la impugnación de distintos actos antecedentes al acuerdo, la posibilidad de solicitar medidas cautelares sobre la operación en curso, así como la de someter a arbitraje las controversias que surjan en su desarrollo o con posterioridad. En la Cuarta Parte se profundiza, en particular, sobre la acción de resarcimiento, el procedimiento «especial» de compensación por el tipo de canje y el juego del derecho de separación en el caso de fusiones transfronterizas.

La publicación de esta monografía culmina el largo camino emprendido por su autora cuando «cruzó el charco» para ampliar su formación en Europa y recaló en la Universidad de Alcalá. Creo, sinceramente, que el resultado, ahora a la vista, justifica todos los esfuerzos realizados, especialmente el de la autora, a quien le deseo lo mejor en su andadura académica y profesional. El lector es quien podrá juzgar mejor el resultado final conseguido y quien, esperamos, pueda encontrar útil el libro, tanto si se acerca a él con el propósito de que le ayude a resolver algún problema concreto, como con el más general interés de conocer mejor un tema tan complejo y cardinal.

Prof. Dra. Adoración PÉREZ TROYA

Profesora titular de Derecho mercantil

Universidad de Alcalá