Читать книгу Aparatos organizados de poder - Yesid Reyes Alvarado - Страница 22

El rechazo de la autoría mediata con el argumento de que el dominio sobre el aparato organizado de poder no transmite el dominio del hecho sobre quien actúa libre y responsablemente de manera inmediata, de modo que este no es un instrumento del hombre de atrás, remite de manera casi obligatoria a la construcción de la instigación. Así las cosas, resulta una obviedad afirmar que la autoría mediata y la instigación se deben diferenciar en virtud de si, entre la acción del hombre de atrás y el resultado, se puede identificar la intervención de una conducta ajena que pueda ser considerada como la comisión responsable de un delito doloso. En organizaciones formales, la diferenciación entre la autoría mediata y la instigación se establece analizando “si entre la orden y el resultado delictivo se desliza una comisión ajena, responsable y dolosa”³⁸. En la construcción de la instigación, el “poder de mando” [Befehlsherrschaft] encaja de manera ideal, pues “una orden es realmente el caso clásico de la ‘determinación al hecho’”³⁹.

No obstante, la construcción tiene un defecto: la estructuración del aparato de poder, su organización, su apartamiento del sistema jurídico no son considerados en la instigación; Roxin advierte acertadamente “que Hitler y otros dictadores comparables con él pudieron desplegar un potencial de destrucción y vulneración de derechos, que no es comparable con el de un instigador normal”⁴⁰.

Sin embargo, la estructuración, la organización y la imposición del aparato de poder en contra de estructuras jurídicas son, desde el punto de vista del hecho concreto, acciones preparatorias de este. Quien de manera general priva este tipo de acciones de la calidad de acciones determinantes de autoría⁴¹ no puede considerarlas como actos constitutivos de autoría en virtud de su interacción con la conducta del autor que realiza el tipo de manera inmediata. En este sentido la postura de Herzberg es totalmente coherente. Sin embargo, la cuestión sigue siendo si la conducta de los hombres de atrás queda comprendida de manera suficientemente adecuada por la inducción.