Читать книгу Crowdfunding: Aspectos Legales - Enrique Moreno Serrano - Страница 19

En Diciembre de 2011 el Representante de Tennessee, Stephen Lee Fincher, presentó en el Congreso la Reopening American Capital Markets to Emerging Growth Companies Act (H.R. 3606) para liberar a compañías con unos ingresos de menos de mil millones de dólares («USD») de algunos de los requisitos de cumplimiento normativo impuestos por la Sarbanes-Oxley Act. El 1 de marzo de 2012, el líder de la mayoría de la Cámara de Representantes, Eric Cantor, presento e incluyó en el calendario legislativo de la citada Cámara una nueva versión de la H.R. 3606, renombrada como la Jumpstart our Business Startups (JOBS) Act. Este nuevo Proyecto de Ley incluía, entre otras, las previsiones de la antigua H.R. 3606.

La JOBS Act fue aprobada inicialmente, tras cierto debate, por la Cámara de Representantes el 8 de marzo de 2012. El 13 de ese mismo mes fue incluida en el calendario legislativo del Senado y el 19 de marzo, en su debate en dicha cámara, se acordaron ciertas modificaciones. La versión revisada fue aprobada por el Senado el 22 de marzo y remitida a la Cámara de Representantes de nuevo para su aprobación. Dicha aprobación tuvo lugar el 27 de marzo de 2012 y fue respaldada tanto por representantes de la bancada demócrata como de la republicana (en particular la JOBS Act fue aprobada con 380 votos a favor, 41 en contra y 10 abstenciones)14).

Finalmente, como hemos mencionado, el Presidente Barak Obama sancionó la JOBS Act el pasado 5 de abril de 2012 en una ceremonia que tuvo lugar en el Jardín de las Rosas de la Casa Blanca convirtiéndose en la Ley Pública Núm. 112-10615).

La JOBS Act está dividida en 7 Títulos con las siguientes denominaciones: (i) Título I – Reapertura de los mercados americanos de capitales para compañías de crecimiento emergente (Reopening American capital markets to emerging growth companies); (ii) Título II – Acceso al capital para los creadores de puestos de trabajo (Access to capital for job creators); (iii) Título III – Financiación Participativa (Crowdfunding); (iv) Título IV – Capitalización de la pequeña compañía (Small company capital formation); (v) Título V – Flexibilidad y crecimiento de la compañía privada (Private company flexibility and growth); Título VI – Capital Expansión (Expansion Capital); y Título VII – Divulgación de los cambios de la Ley o comisión (Outreach on changes to the Law or Comission).

Como hemos señalado, el Título III es el que regula la financiación participativa o crowdfunding a través de capital (equity crowdfunding, en adelante «Equity Crowdfunding»). El crowdfunding es un método nuevo y en evolución que utiliza Internet para buscar capital para un amplio abanico de ideas y proyectos. Una entidad o sujeto habitualmente busca pequeñas contribuciones de un gran número de personas que pueden compartir, a su vez, información acerca del proyecto y utilizar la misma en el marco de su proceso de toma de decisiones.

La modalidad de crowdfunding que regula la JOBS Act es razonablemente novedosa en EEUU. Habitualmente, el crowdfunding en EEUU se había basado en un modelo de recompensas (non-equity crowdfunding) en virtud del cual los emprendedores realizaban pre-ventas de un producto o servicio para lanzar un concepto de negocio sin endeudamiento o sin destinar a la financiación del mismo parte del capital social, ya sea sobre la base de modelos «Quédatelo-Todo» (Keep-it-All») o «Todo-o-Nada» («All-or-Nothing»)16).

Sin embargo, la JOBS Act regula un modelo que implica la oferta de una participación en los retornos financieros y beneficios que el ofertante espera generar con las actividades empresariales financiadas a través del crowdfunding. Este modelo de crowdfunding, conocido como equity crowdfunding, podría implicar la aplicación de la normativa federal norteamericana sobre valores puesto que implicaría la oferta y venta de valores. Conforme a la Securities Act de 193317) («Securities Act»), la oferta y venta de valores requiere de su registro salvo que opere alguna excepción. A este respecto, algunos observadores han indicado que el registro de ofertas públicas no sería factible para la captación de pequeñas cuantías de capital, como es habitualmente realizado en las operaciones de crowdfunding, debido a los costes de llevar a cabo el registro de la oferta y del cumplimiento de las posteriores obligaciones continuadas de información que pueden derivarse de la misma. La regulación de la JOBS Act pretende así superar la normativa vigente hasta su publicación que impedía de hecho que las excepciones a las prohibiciones de solicitud de inversión y publicidad generales aplicables a las colocaciones privadas fueren también aplicables al crowdfunding, ya que las mismas exigían como requisito la cualificación de los adquirentes, algo que difícilmente podría ocurrir en un operación de crowdfunding que se dirigirá, habitualmente, a un gran número de posibles inversores18).

La JOBS Act establece una estructura regulatoria para empresas de reciente creación y pequeñas compañías para obtener capitales mediante la emisión de valores utilizando Internet mediante el crowdfunding o financiación participativa. De esta forma la norma pretende contribuir a la posibilidad de tales empresas de reciente creación y pequeñas compañías de captar capital mediante ofertas públicas relativamente pequeñas que buscan inversiones también relativamente pequeñas, mediante el abaratamiento del coste de dichas ofertas públicas. La regulación de la JOBS Act también permite a plataformas tecnológicas de Internet facilitar la oferta y venta de valores en transacciones de financiación participativa sin que éstas tengan que registrarse como intermediarios (brokers-dealers) en la SEC.

La JOBS Act instruyó a la Securities and Exchange Commision («SEC») a adoptar las normas que fueren necesarias para implementar y hacer efectiva la regulación contenida en la misma y referida al crowdfunding. El plazo inicialmente otorgado a la SEC fue de 270 días, si bien no fue hasta el 30 de octubre de 2015 cuando dicho organismo hizo públicas las normas finales (Final Rules)19) relativas al crowdfunding. Dichas normas y los modelos aprobados por la SEC para su puesta en práctica entraron en vigor (en adelante, nos referiremos a las normas en sentido estricto como «Regulation Crowdfunding»), con alguna excepción, el pasado 16 de mayo de 201620) (en adelante haremos referencia al documento que aprueba las Regulation Crowdfunding y contiene además información y comentarios adicionales sobre las modificaciones, como las «Final Rules»).