Читать книгу El trabajo a distancia: una perspectiva global - Francisco Javier Hierro Hierro - Страница 69

El trabajador asalariado presta su consentimiento para asumir (voluntariamente) los derechos y obligaciones laborales; es por eso que las prestaciones personales legalmente obligatorias quedan extramuros del Derecho del trabajo [artículo 1.3.b) ET].

Junto a la voluntariedad en la prestación de servicios, como nota de laboralidad, está el carácter voluntario del trabajo a distancia. El trabajo a distancia será voluntario para la persona trabajadora y para la empleadora (artículo 5.1 LTD), y es por ello que esta modalidad de prestación de servicios: 1) no se configura como derecho de una parte (trabajador) y correlativo deber de la otra (empresario); y 2) el empresario no puede implantarla unilateralmente a través de una modificación sustancial de condiciones de trabajo, ex artículo 41 del ET (artículo 5.1 LTD)6. Así, la negativa a trabajar a distancia no justifica la extinción de la relación laboral ni la modificación sustancial de las condiciones de trabajo (artículo 5.2 LTD). No obstante, cabe plantearse si la negativa a trabajar a distancia durante el periodo de prueba impide el desistimiento empresarial7.

Los artículos 5.1 y 6.1 de la LTD configuran el trabajo a distancia como una medida de organización y ejecución del trabajo que resulta del acuerdo individual entre empresario y trabajador, pudiendo incorporarse al inicio del contrato de trabajo o con posterioridad; todo ello sin perjuicio del derecho al trabajo a distancia que pueda reconocer la legislación o la negociación colectiva. En definitiva, la LTD no regula el trabajo a distancia como un derecho laboral, pero admite que tal reconocimiento se lleve a cabo por la legislación o a través de la negociación colectiva, como de hecho sucede8.

El trabajo a distancia implantado excepcionalmente como medida de contención sanitaria derivada de la COVID-19 queda excluido expresamente del ámbito de aplicación de la LTD (disposición transitoria tercera.párrafo 1.° LTD). De no adoptarse la exclusión expresa, este tipo de trabajo a distancia hubiera quedado igualmente fuera del ámbito de aplicación de la LTD porque es legalmente obligatorio y no resulta voluntario para ninguna de las partes9.