Читать книгу Markenrecht - Jennifer Fraser - Страница 272

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Der Verwendungszweck einer Ware/Dienstleistung ergibt sich aus deren erwartbaren Hauptnutzung (BGH MarkenR 2015, 552 Rn 27 – Goldbären, juris; GRUR 2014, 488 Rn 15 – DESPERADOS/DESPERADO; GRUR 1995, 216, 218). Austauschbare Waren erfüllen regelmäßig denselben Verwendungszweck (BGH GRUR 2002, 1079, 1081 – TIFFANY II, EuGH WRP 2006, 1102, 1108 – VITAFRUT/VITAFRUIT; Kur/v. Bomhard/Albrecht/Thalmeier § 14 Rn 303).

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Der Funktion nach stellen auch verschiedene Getränke ähnliche Waren dar, die neben- und miteinander angeboten, beworben und konsumiert werden, da sie darauf ausgerichtet sind, den Durst zu stillen (BPatG MarkenR 2006, 460, 464 – EVIAN/REVEAN; OLG Hamburg MarkenR 2006, 283, 286 – EVIAN/REVIANʼs; vgl auch BGH GRUR 1999, 245, 247 – LIBERO zur Ähnlichkeit von Bitterlikör und Wein, die ebenfalls beide zum Essen konsumiert werden; EuGH WRP 2006, 1102, 1108 – VITAFRUT/VITAFRUIT; vgl allerdings zur Unähnlichkeit von Wein und Rum die Entsch EuG 29.4.2009 – T-430/07 – MONTOBELLO RHUM AGRICOLE/MONTEBELLO, die das EuG darauf stützt, dass sich Wein und Rum sowohl durch unterschiedliche Zutaten als auch Herstellungsverfahren unterscheiden und auch in keinem Austauschbarkeitsverhältnis stünden). Ebenfalls werden Pfefferminzbonbons üblicherweise nicht in Verbindung mit alkoholischen Getränken verzehrt, weshalb eine Warenähnlichkeit nicht besteht (BPatG 14.7.2011 – 25 W (pat) 51/10). Nachdem der BGH (GRUR 2001, 507, 508 – EVIAN/REVIAN) bereits eine Ähnlichkeit zwischen Wein und Mineralwasser angenommen hatte, setzte sich das OLG Hamburg ausdrücklich mit der LINDENHOF-Entscheidung des EuG (GRURInt 2005, 493 – LINDENHOF/Linderhof) auseinander, nach der Sekt und Mineralwasser nicht ähnlich seien und stellte darauf ab, dass Sekt in Deutschland typischerweise nur zu besonderen feierlichen Anlässen getrunken werde, Wein hingegen durchaus auch in alltäglichen Situationen; zudem werde Sekt im Gegensatz zu Wein nicht mit Wasser gemischt (OLG Hamburg MarkenR 2006, 283, 286 – EVIAN/REVIANʼs).

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Dem gleichen Verwendungszweck zuzuordnen sind nach der Rspr ferner beispielsweise E-Zigaretten und herkömmliche Zigaretten (LG Düsseldorf 8.8.2012 – Az 2a O 122/12) sowie diätische Lebensmittel und allgemeine Lebensmittel (BPatG GRUR 2000, 432, 433 – Netto 62), Futtermittel und veterinärmedizinische Produkte (BPatG GRUR 1998, 727, 729 – VITACOMBEX).

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Bei chemischen Substanzen wird es für deren Austauschbarkeit auf ihr konkretes Einsatz- bzw Anwendungsgebiet ankommen (BGH GRUR 1995, 216, 218 – Oxygenol II). Gleiches gilt für Arzneimittel (BGH MarkenR 2006, 409, 411 – Ichthyol II).