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I. VALOR DE LA FORMA Y NATURALEZA JURÍDICA DE LA DONACIÓN DE COSA MUEBLE

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En el Código civil la forma se configura como un requisito esencial para la validez de la donación, sea ésta de cosa mueble o inmueble. Frente a la regla general de libertad de forma que rige en nuestro Derecho ( art. 1278CC), en la donación la forma tiene carácter constitutivo. En el caso de bienes muebles el artículo 632CC establece que la donación podrá hacerse verbalmente o por escrito. La donación verbal «requiere la entrega simultánea de la cosa donada» y se señala que, «faltando este requisito, no surtirá efecto si no se hace por escrito y consta en la misma forma la aceptación» (art. 632-2.º CC).

El fundamento de las formalidades de la donación está vinculado a su carácter de acto de liberalidad, de modo que a lo largo de la historia esta institución siempre ha estado sometida a rigurosos requisitos formales. En el Código civil estos requisitos parecen orientados a dar certidumbre y publicidad a la donación, y a salvaguardar los intereses del donante y de terceros. Dada la especial importancia que la donación puede tener para el patrimonio del donante, la imposición de la forma busca que no se actúe con precipitación. También se quiere proteger a los legitimarios y a los acreedores del donante frente a los posibles perjuicios que la disminución del patrimonio de este último les puede ocasionar.

Para valorar la relevancia y el alcance que tiene la exigencia de forma en la donación resulta necesario referirse, aunque sea brevemente, a su naturaleza jurídica. La donación se regula en el Libro III del Código civil como un modo de adquirir la propiedad, pero tradicionalmente se han mantenido dos teorías en cuanto a su naturaleza jurídica, según se califique como contrato1) o como acto de adquisición de la propiedad a título gratuito2). Hoy la mayoría de la doctrina se inclina por el carácter contractual de la donación, y en el mismo sentido se expresa la jurisprudencia3). Según esta postura, en el Código civil la donación se articula como un contrato solemne en el que la forma es un requisito esencial. El carácter contractual se apoya en la exigencia de aceptación del donatario para su perfección ( arts. 618 y 629CC) y en el artículo 621CC, que establece que las donaciones se regirán por las disposiciones generales de los contratos y obligaciones en todo lo que no se halle determinado en el Título II del Libro III. El carácter ad solemnitatem de los requisitos formales de la donación implica que su incumplimiento conlleva la nulidad de pleno derecho de la donación y que cualquier interesado está legitimado para pedirla. Las formas verbal o escrita que alternativamente exige el artículo 632CC tienen carácter solemne [ SSTS de 14 de abril de 2011 (RJ 2011, 3591) y de 27 de abril de 2012 (RJ 2012, 6160)]4). En la misma línea, el Marco Común de Referencia para el derecho contractual europeo (DCFR) también configura la donación de bien mueble como un contrato solemne, e impone la forma escrita para la obligación de transmitir que asume el donante como requisito de validez (art. IV.H.-1:101)5).

Asumida la naturaleza contractual de la donación contemplada en el Código civil, se discute si tiene carácter traslativo u obligacional. La mayoría de la doctrina entiende que la donación puede presentarse de las dos maneras, pero que la que se regula en el Código civil es la de carácter dispositivo, que transmite la titularidad de las cosas donadas desde que se perfecciona6). Del artículo 609-2.º CC se deduce que en la donación, a diferencia de lo que ocurre en otros contratos con finalidad traslativa, el traspaso de la propiedad del patrimonio del donante al del donatario se produce sin necesidad de la traditio. Los autores que defienden esta postura destacan que la donación es contrato y modo de adquirir al mismo tiempo, y que no está sujeta a la exigencia de tradición7). En la donación la forma no actúa como tradición, porque la donación tiene valor traslativo por sí misma8). Algunos autores no comparten esta interpretación, consideran que en el espíritu del Código civil está exigir la traditio para la transmisión por donación, y que la propiedad del bien donado no se transmite mientras no haya una entrega traditoria. En esta línea, Albaladejo considera que la donación de bien mueble realizada por escrito, a pesar de ser perfecta, no transmite el derecho real mientras no haya traditio 9).

Con la mayoría de la doctrina, creemos que la donación tiene virtualidad transmisiva por sí misma y que la donación de un bien mueble que cumple los requisitos de la forma escrita transmite la propiedad sin necesidad de tradición. Ello no impide que las partes puedan establecer una donación meramente obligatoria, en cuyo caso el donante estará obligado a realizar la traditio. El carácter obligatorio de la donación hace que no se le puedan aplicar las normas del régimen jurídico de la donación contempladas en el Código civil que contradigan ese carácter, lo que no ocurre con las relativas a los requisitos formales. Las razones que justifican la solemnidad en la donación traslativa se dan igualmente en la donación obligatoria, que también deberá cumplir las formalidades del artículo 632CC10). Es más, como destaca Santos Morón 11), cuando el donante se obliga a dar en el futuro y no se desprende de la cosa en el momento actual, se incrementa el peligro de que actúe con precipitación y se hace más necesario protegerlo imponiendo una forma solemne.

Tratado de las liberalidades

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