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Anmerkungen

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[1]

Zu den Reichsjustizgesetzen Landau, Reichsjustizgesetze, S. 161 ff.; Sellert, JuS 1977, 781 ff.

[2]

Eingehend unten Rn. 5.

[3]

Mittermaier, Das englische, schottische und nordamerikanische Strafverfahren, 1851, Vorrede, III.

[4]

Zur vormärzlichen Reformdiskussion Ignor, Geschichte des Strafprozesses, S. 231 ff.; Th. Vormbaum, Strafrechtsgeschichte, S. 84 ff.

[5]

Zsf. zum sog. gemeinen Strafprozess Ignor, Geschichte des Strafprozesses, S. 60 ff.; Luther, Aufgeklärt strafen, 2016, S. 64 ff.; eingehend Dezza, Geschichte des Strafprozessrechts in der Frühen Neuzeit, 2017.

[6]

Welcker, Jury, Schwur- oder Geschworenengerichte als Rechtsanstalt und politisches Institut, 1840, S. 115.

[7]

So Schröder, Gagnér-FS, S. 403.

[8]

→ AT Bd. 1: Arnd Koch, Deutsche Strafrechtsgeschichte seit dem Bayerischen Strafgesetzbuch von 1813 bis 1871, § 7 Rn. 49.

[9]

→ AT Bd. 1: Koch, § 7 Rn. 50 ff.

[10]

Gesetz-Sammlung für die Königlichen Preußischen Staaten 1846, S. 267 ff.

[11]

Hintergründe bei Collin, „Wächter der Gesetze“ oder „Organ der Staatsregierung?“, 2000, S. 83 ff.; Ignor, Geschichte des Strafprozesses, S. 271 ff.

[12]

Ignor, Geschichte des Strafprozesses, S. 35.

[13]

Detaillierte Nachweise bei Binding, Grundriß des Gemeinen Deutschen Strafprocessrechts, 1881, S. 15 ff. und Glaser, Geschichtliche Grundlagen, S. 69 ff.

[14]

Die „Thüringische Strafprozessordnung“ galt zunächst in Sachsen-Weimar, Sachsen-Meiningen, Schwarzburg-Rudolstadt, Schwarzburg-Sondershausen, Anhalt-Dessau und Anhalt-Köthen. Es schlossen sich an: Sachsen-Coburg-Gotha (1857), Reuß j. L. (1863), das Herzogtum Anhalt (1864) und Reuß ä. L. (1868).

[15]

Vgl. Haeberlin, Sammlung, S. 725 ff. (Braunschweig), S. 751 ff. („Thüringische Strafprozessordnung“); S. 279 ff. (Hannover 1850); Sundelin, Sammlung, S. 117 ff. (Hannover 1859); S. 389 ff. (Sachsen-Altenburg); S. 637 ff. (Sachsen 1855); S. 584 ff. (Frankfurt); S. 494 ff. (Oldenburg). Zu Hamburg Bottenberg, Die Hamburgische Strafprozeßordnung von 1869, 1998.

[16]

Für Preußen: „Verordnung vom 3. Januar 1849 über die Einführung des mündlichen und öffentlichen Verfahrens mit Geschworenen in Untersuchungssachen“ (in Haeberlin, Sammlung, S. 183 ff.), modifiziert durch das „Gesetz vom 3. Mai 1852 betreffend die Zusätze zu der Verordnung vom 3. Januar 1849“ (ebd., S. 232 ff.); für Bayern: „Gesetz vom 10. November 1848 die Abänderung des zweiten Theiles des Strafgesetzbuches vom Jahre 1813 betreffend (Gesetz über die Schwurgerichte)“ (ebd., S. 233 ff.).

[17]

Gesetz-Sammlung für die Königlich-Preußischen Staaten 1867, S. 921; das Gesetz entsprach im Wesentlichen dem nicht weiter verfolgten Entwurf einer Preußischen Strafprozessordnung von 1865; hierzu Sundelin, Allgemeine Deutsche Strafrechtszeitung 1865, Sp. 243 ff., 291 ff., 347 ff.

[18]

Stemann, GS 1853, 211.

[19]

Bayern Ges. v. 1848, Art. 141; vgl. Küper, Richteridee der Strafprozessordnung, S. 195 ff.

[20]

v. Savigny, Archiv für preußisches Strafrecht, 1859, 583.

[21]

Haas, Strafbegriff, Staatsverständnis und Prozessstruktur, 2009, S. 111 ff.; Koch, ZIS 2009, 544.

[22]

Dieterici, GA 1854, 501 ff.; Stenglein, Darstellung des Preussischen Strafverfahrens, 1858, S. 9 ff.; v. Tippelskirch, GA 1854, 27.

[23]

Preußen VO 1849, § 22; Bayern Ges. v. 1848, Art. 323 i.V.m. Art. 171.

[24]

v. Holtzendorff-Glaser, S. 166.

[25]

Bayern Ges. v. 1848, Art. 30; Preußen VO 1849, § 43.

[26]

Hierzu Schumann, Verhör, Vernehmung, Befragung, S. 141 ff.

[27]

So z.B. Bayern Ges. v. 1848, Art. 36; ähnlich Sachsen 1855, Art. 165; Thüringen 1850, Art. 121; Zachariae, Handbuch, Bd. 2, S. 238, bezeichnet dies als „moralische Einwirkungen“ zur Geständniserlangung.

[28]

Bayern Ges. v. 1848, Art. 118; Preußen VO 1849, § 16; Gesetzesübersicht bei Zachariae, Handbuch, Bd. 2, S. 280 Fn. 14 und Krattinger, Die Strafverteidigung im Vorverfahren, 1964, S. 36 ff.

[29]

Die Principien des Braunschweigischen Strafprocesses, 1872, S. 21; zum „Geist des Anklageprozesses“ Degener, Die größeren Justizorganisationsgesetze für das Herzogthum Braunschweig aus den Jahren 1849 und 1850, 1850, Bd. 2, S. 47 f.

[30]

Degener, Die größeren Justizorganisationsgesetze für das Herzogthum Braunschweig aus den Jahren 1849 und 1850, 1850, Bd. 2, S. 48.

[31]

Die Principien des Braunschweigischen Strafprocesses, 1872, S. 21.

[32]

Eingehend Koch, ZIS 2009, 543 ff.

[33]

Beide Zitate aus Planck, Systematische Darstellung, S. 157.

[34]

v. Holtzendorff-Glaser, S. 19 f., 46 ff.; Mittermaier, Gesetzgebung, S. 279 f.; Planck, Systematische Darstellung, S. 156; Zachariae, Handbuch, Bd. 1, S. 46 ff., Bd. 2, S. 203 f.; umfassend Herrmann, Reform der Hauptverhandlung, S. 52 ff.

[35]

v. Gneist, Vier Fragen, S. 9.

[36]

v. Gneist, Vier Fragen, S. 82.

[37]

Mittermaier, Gesetzgebung, 1856, S. 285.

[38]

v. Bar, Kritik, S. 28, 41; v. Holtzendorff-Glaser, S. 53; v. Gneist, Vier Fragen, S. 7.

[39]

v. Bar, Kritik, S. 41.

[40]

Mittermaier, GS 1862, 40.

[41]

v. Bar, Kritik, S. 23 ff.; v. Gneist, Vier Fragen, S. 82 ff.

[42]

Mittermaier, Gesetzgebung, S. 378; Planck, Systematische Darstellung, S. 51; v. Stemann, GS 1853, 214 ff.; v. Tippelskirch, GA 1854, 330 f.; Zachariae, Handbuch, Bd. 2, S. 282.

[43]

v. Bar, Kritik, S. 23 ff.; Mittermaier, Gesetzgebung, S. 285 ff.

[44]

Auf dem 7. DJT (1868) vermochte sich ein entsprechender Vorstoß von Glaser (Bd. 1, S. 90 f.) nicht durchzusetzen. Zustimmung fand lediglich der Antrag, wonach der Angeklagte in der Hauptverhandlung zu keiner Aussage verpflichtet sei (Bd. 2, S. 122).

[45]

Bayern Ges. v. 1848, Art. 141; Preußen VO 1849, § 100; Ges. 1852, Art. 76. Durch die Vielzahl der übertragenen Aufgaben werde der Richter zu einem „Lastträger“, der „weit eher Mitleid als Respekt einflöß(e)“, so v. Tippelskirch, GA 1856, 5.

[46]

Umfassend Herrmann, Reform der Hauptverhandlung, S. 55 ff.; Lebzien, Die Umgestaltung der Hauptverhandlung unter besonderer Berücksichtigung des englischen Strafverfahrens, 1933; Weißmann, Die Stellung des Vorsitzenden in der Hauptverhandlung, 1982.

[47]

v. Gneist, Vier Fragen, S. 6; ähnlich Zachariae, Handbuch, Bd. 2, S. 239.

[48]

v. Bar, Kritik, S. 35.

[49]

Planck, Systematische Darstellung, S. 156.

[50]

Glaser, AdC 1851, 204; Sundelin, GS 1859, 161 ff.; auch 11. DJT (1873), Bd. 2, S. 169 f.

[51]

Zit. nach v. Gneist, Vier Fragen, S. 81.

[52]

Preußen VO 1849, §§ 2, 6; umfassende Nachweise bei Wohlers, Staatsanwaltschaft, S. 119, 154.

[53]

Carsten, Geschichte der Staatsanwaltschaft, S. 27, 41. So wurde J. v. Kirchmann (1801–1884), Autor des berühmten Vortrags „Über die Wertlosigkeit der Jurisprudenz als Wissenschaft“, 1848 von Berlin in die oberschlesische Provinz versetzt, J. D. H. Temme (1798–1881) wenig später aus dem Staatsdienst entlassen. In Braunschweig und Hannover hatten Staatsanwälte dagegen den Status richterlicher Beamter.

[54]

Einzelheiten bei Carsten, Geschichte der Staatsanwaltschaft, S. 27 ff., 37 ff.; Wilhelm, Kaiserreich, S. 54 ff.; Wohlers, Staatsanwaltschaft, S. 120; Zachariae, Handbuch, Bd. 1, S. 409 ff.

[55]

Braunschweig 1849, § 4 Abs. 2; hierzu Degener, Die größeren Justizorganisationsgesetze für das Herzogthum Braunschweig aus den Jahren 1849 und 1850, 1850, Bd. 2, S. 38 f.; Kintzi, OLG Braunschweig-FS, S. 111 ff.

[56]

Carsten, Geschichte der Staatsanwaltschaft, S. 39 f., 47 f.; Dettmar, Legalität und Opportunität, S. 23 ff. Vorformen des Klageerzwingungsverfahrens finden sich in den Strafprozessordnungen von Braunschweig, Baden, Württemberg und Hamburg.

[57]

Für Parteistellung Mittermaier, Gesetzgebung, S. 182 ff.; ders., GS 1858, 183 f., 276 ff., 283 („Zwitterstellung“); Tippelskirch, GS 1854, 453 ff.; Planck, Systematische Darstellung, S. 34 ff.; Zachariae, Handbuch, Bd. 1, S. 421 f.; v. Holtzendorff, Die Reform der Staatsanwaltschaft in Deutschland, 1864, S. 17 ff.; krit. v. Schwarze, GS 1859, 3 ff.; ders., GS 1864, 443; umfassend Carsten, Geschichte der Staatsanwaltschaft, S. 49 ff.

[58]

Mittermaier, Allgemeine Deutsche Strafrechtszeitung 1862, 273 ff.; für richterliche Stellung der Staatsanwaltschaft v. Schwarze, GS 1864, 417; v. Holtzendorff, Umgestaltung, S. 12 f.

[59]

v. Holtzendorff, Die Reform der Staatsanwaltschaft in Deutschland, 1864, S. 36 ff.

[60]

Für Beschränkung auf den Verletzten: Mittermaier, GS 1858, 289, 294 ff.; 2. DJT (1861), Bd. 2, S. 332. Für die subsidiäre Popularklage: v. Bar, Kritik, S. 6 ff.; v. Gneist, Vier Fragen, S. 40; später v. Liszt, MIKV 1909, 39 f.; auch 12. DJT (1875), Bd. 2, S. 211. Zu den emotionsgeladenen Debatten auf den Juristentagen Dettmar, Legalität und Opportunität, S. 75 ff.

[61]

Preußen VO 1849, § 60.

[62]

Preußen VO 1849, § 110; Ges. 1852, Art. 95.

[63]

Für Preußen Collin, ZNR 2001, 195 ff., 211 ff.; Landau, Schwurgerichte und Schöffengerichte, S. 285 ff.; Wilhelm, Kaiserreich, S. 45.

[64]

Noellner, Die deutschen Juristen und die deutsche Gesetzgebung seit 1848, 2. Aufl. 1855, S. 298.

[65]

Mittermaier, Volksgericht, S. 21; ders., Erfahrungen über die Wirksamkeit der Schwurgerichte in Europa und Amerika, 1865, S. 683; ähnlich v. Bar, Zur Frage der Geschworenen- und Schöffengerichte, 1873, S. 24; v. Holtzendorff-Glaser, S. 19 f.

[66]

v. Holtzendorff-Glaser, S. 19.

[67]

Mittermaier, Erfahrungen über die Wirksamkeit der Schwurgerichte in Europa und Amerika, 1865, S. 683; auch v. Glaser, Schwurgerichtsfrage in Österreich, 1864, S. 18.

[68]

Landau, Schwurgerichte und Schöffengerichte, S. 292 ff.

[69]

Frank, 22. DJT (1892), S. 5.

[70]

v. Schwarze, Geschworenengericht und Schöffengericht, 1864; ders., Das deutsche Schwurgericht und dessen Reform, 1865; ders., Das Schöffengericht, 1873.

[71]

Glaser, in adversarios, 1864, S. 62; Mittermaier, Volksgericht, S. 37; abl. auch v. Gneist, Vier Fragen, S. 171 ff.

[72]

Mittermaier, Volksgericht, S. 38; ders., Erfahrungen über die Wirksamkeit der Schwurgerichte in Europa und Amerika, 1865, S. 766.

[73]

Planck/Wagner, Stenographische Berichte, 9. Sitzung v. 18.4.1868, S. 128; Antragstellung vom 30.3.1868, ebd., S. 27.

[74]

Die Erstreckung der Bundeskompetenz auf das Straf- und Strafverfahrensrecht, die im ursprünglichen Verfassungsentwurf nicht enthalten war, ging auf die Initiative des nationalliberalen Reichstagsabgeordneten Eduard Lasker (1829–1884) zurück.

[75]

Zur „inneren Reichsgründung“ durch Rechtsvereinheitlichung bereits → AT Bd. 1: Koch, § 8 Rn. 1–5.

[76]

Zur Entstehungsgeschichte des RStGB → AT Bd. 1: Koch, § 8 Rn. 6 ff.

[77]

Schreiben Bismarcks an Leonhardt vom 12.7.1869, in Schubert/Regge (Hrsg.), Quellen, S. 47.

[78]

Schubert, Entstehung, S. 7; zu Friedberg → AT Bd. 1: Koch, § 8 Rn. 5.

[79]

„Entwurf Friedberg“ in: Schubert/Regge (Hrsg.), Quellen, S. 48–110.

[80]

Vgl. Schubert, Entstehung, S. 1 ff. und Landau, Reichsjustizgesetze, S. 172 ff.

[81]

Reprint in: Schubert/Regge (Hrsg.), Quellen, S. 113–147 (ohne Motive und Anlagen).

[82]

Zum „Ersten Entwurf“ v. Holtzendorff-Dochow, S. 109; Landau, Reichsjustizgesetze, S. 173.

[83]

Reprint in: Schubert/Regge (Hrsg.), Quellen, S. 293–362; Beratungsprotokolle ebd., S. 149–291.

[84]

v. Holtzendorff-Dochow, S. 111.

[85]

Kurzbiographien bei Schubert, Entstehung, S. 10 ff. Zu den bekanntesten Kommissionsmitgliedern zählten Heinrich v. Friedberg, Otto Mittelstädt, Julius v. Staudinger, Friedrich Oskar v. Schwarze und Heinrich Albert Zachariae.

[86]

In: Hahn (Hrsg.), Materialien, Bd. 1, S. 4 ff. Beigegeben waren die überabeiteten Motive sowie die noch von v. Friedberg veranlassten Anhänge, ebd., S. 59 ff., S. 303 ff. Die Anlagen behandeln folgende Themenkomplexe: 1. „Die Berufungsinstanz im Strafverfahren“, 2. „Vergleichende Zusammenstellung gesetzlicher Vorschriften über die Begründung eines Antrags auf Wiederaufnahme der Untersuchung nach rechtskräftig entschiedener Sache“, 3. „Die Untersuchungshaft“, 4. „Die Privatklage“, 5. „Die Rechtsfindung im Geschworenengericht“, 6. „Das englische Gesetz über die gerichtliche Voruntersuchung vom 14. August 1848“.

[87]

Protokolle der vom Bundesrat eingesetzten Kommissionen bei Schubert/Regge (Hrsg.), Quellen, S. 364 ff.

[88]

Kurzbiographien bei Schubert, Entstehung, S. 21 ff. Den Vorsitz übernahm Miquel, weitere Mitglieder waren u.a. Lasker, v. Gneist und v. Schwarze.

[89]

v. Holtzendorff-Dochow, S. 122.

[90]

Abgedruckt in: Schubert/Regge (Hrsg.), Quellen, S. 662 f. Auf strikte Ablehnung des Bundesrats stießen folgende Forderungen des Reichstags: Erscheinungsort als ausschließlicher Gerichtsstand bei Pressedelikten (§ 7 Abs. 2); Ausschluss u.a. des Berichterstatters im Zwischenverfahren als Richter in der Hauptverhandlung (§ 23 Abs. 3); Zeugnisverweigerungsrecht für Pressemitarbeiter in Strafverfahren gegen verantwortliche Redakteure; Umfang der Postbeschlagnahme (§ 100); Durchsicht beschlagnahmter Papiere ausschließlich durch den Richter (§ 111 Abs. 1); § 149 Abs. 3: Unüberwachter Kontakt des beschuldigten Inhaftierten mit seinem Verteidiger (§ 149 Abs. 3); schriftliche Fixierung der Rechtsbelehrung des Vorsitzenden an die Geschworenen; fehlerhafte Rechtsbelehrung als Revisionsgrund (§§ 301 Abs. 3, 380 Abs. 3); Möglichkeit des Aufschubs der Strafvollstreckung (§§ 490, 492 Abs. 2); Zahlung der notwendigen Kosten eines Freigesprochenen durch die Staatskasse (§§ 501 Abs. 2, 507 Abs. 1 S. 2).

[91]

Landau, Reichsjustizgesetze, S. 204 ff.; Wilhelm, Kaiserreich, 143.

[92]

Hahn (Hrsg.), Materialien, Bd. 2, S. 2113 f.

[93]

Wilhelm, Kaiserreich, S. 143. Die bereits in der Justizkommission nicht vertretenen sog. „reichsfeindlichen“ Kräfte (Sozialdemokraten, Welfen, Polen, Elsaß-Lothringer) waren der Schlussabstimmung aus Protest ferngeblieben.

[94]

RGBl. 1877, 253 ff. Abgedruckt in: Zwiehoff (Hrsg.), Materialien, S. 3 ff.

[95]

Vgl. Rn. 12 f.

[96]

Überblicke bei Riess, Eser-FS, S. 443 ff.; Schünemann, ZStW 114 (2002), 1 ff.

[97]

Eingehend Dettmar, Legalität und Opportunität, S. 62 ff., S. 89 ff.

[98]

Vgl. Rn. 12.

[99]

Schubert, Entstehung, S. 32 f.

[100]

Überblick über die Befugnisse der Staatsanwaltschaft bei Th. Vormbaum, Lex Emminger, S. 151 f.

[101]

Auf Antrag des Angeschuldigten fand die Voruntersuchung nur dann statt, wenn sie zur Vorbereitung seiner Verteidigung erforderlich erschien.

[102]

Zeugenvorführung (§ 50 RStPO), Zeugniszwang (§ 69 RStPO), Beschlagnahme (§ 94 RStPO), Herausgabezwang (§ 95 RStPO), Postbeschlagnahme (§ 99 RStPO), Durchsuchung (§§ 102, 103 RStPO), Untersuchungshaft (§ 112 RStPO), vorläufige Festnahme (§ 127 RStPO), Steckbrief (§ 131 RStPO), Beschuldigtenvorführung (§§ 133, 134 RStPO), Störerfestnahme (§ 162 RStPO); näher König, Die Entwicklung der strafprozessualen Zwangsmaßnahmen im Ermittlungsverfahren seit 1877, 1993, S. 45 ff.

[103]

§ 23 Abs. 3 RStPO: „An dem Hauptverfahren vor der Strafkammer dürfen mehr als zwei von denjenigen Richtern, welche bei der Entscheidung über die Eröffnung des Hauptverfahrens mitgewirkt haben, und namentlich der Richter, welcher Bericht über den Antrag der Staatsanwaltschaft erstattet hatte, nicht teilnehmen“. Hierzu Küper, Richteridee der Strafprozeßordnung, S. 261 ff.

[104]

Vgl. oben Rn. 10.

[105]

Der Verfahrenskonzentration dienten ferner die überaus strengen Ausschlussfristen für Befangenheitsanträge. Die Ablehnung eines Richters war nur bis zur Verlesung des Beschlusses über die Eröffnung der Hauptverhandlung zulässig (§ 25 RStPO). Eine § 25 Abs. 2 StPO entsprechende Regelung existierte nicht, so dass die Ablehnung selbst bei unverschuldeter späterer Kenntniserlangung des Ablehnungsgrundes ausgeschlossen blieb (krit. v. Kries, Lehrbuch des deutschen Strafprozeßrechts, 1892, S. 125).

[106]

Ein schwacher Reflex auf vorangehende Kontroversen war die noch heute gestattete Durchführung eines Kreuzverhörs (§ 238 RStPO).

[107]

Hahn (Hrsg.), Materialien, Bd. 1, S. 139 f.: „Denn sie (die Belehrung, A.K.) erweckt den Anschein, als solle auch die sittliche Pflicht zur Angabe der Wahrheit verneint werden, und sie kann leicht den Beschuldigten veranlassen, mit jeder Auslassung zurückzuhalten, dadurch aber seiner eigenen Sache zu schaden, weil man häufig geneigt sein wird, das Schweigen, wenn auch das Gesetz dem Beschuldigten das Recht hierzu nicht streitig macht, zu seinem Nachtheil zu deuten.“

[108]

Die RStPO kannte keine Beschränkung der Anzahl der Wahlverteidiger. Auch gestattete § 146 RStPO die Verteidigung mehrerer Beschuldigter durch einen Verteidiger.

[109]

Zur Diskussion Schubert (Hrsg.), Gerichtsverfassung, S. 218 ff.; Wilhelm, Kaiserreich, S. 115 ff.

[110]

Übersichten bei Linkenheil, Laienbeteiligung an der Strafjustiz, 2003, S. 99 ff.; Th. Vormbaum, Lex Emminger, S. 85 ff.

[111]

In leichteren Fällen war auf Antrag der Staatsanwaltschaft die Abgabe an das Schöffengericht möglich (§ 75 GVG).

[112]

Zu den Kontroversen über Errichtung, Zuständigkeit und Sitz des Reichsgerichts K. Müller, Der Hüter des Rechts. Die Stellung des Reichsgerichts im Deutschen Kaiserreich, 1997, S. 23 ff.; Schubert (Hrsg.), Gerichtsverfassung, S. 153 ff.; Wilhelm, Kaiserreich, S. 137 ff.; speziell zur Reichsanwaltschaft Wilke, Staatsanwälte als Anwälte des Staates?, 2016, S. 29 ff.

[113]

In Baden, Bayern, Württemberg und Oldenburg blieben die Schwurgerichte somit für Pressedelikte zuständig, vgl. Th. Vormbaum, Lex Emminger, S. 110.

[114]

Waren die Berufsrichter einstimmig der Ansicht, dass die Geschworenen zum Nachteil des Angeklagten geirrt hatten, erfolgte die Verweisung zur erneuten Verhandlung an ein anderes Schwurgericht (§ 317 RStPO).

[115]

Wilhelm, Kaiserreich, S. 131.

[116]

Wilhelm, Kaiserreich, S. 129 ff.

[117]

Übersichten zur Rechtslage vor 1871 bei Behr, Die Rechtsmittel gegen Strafurteile in der Reformdiskussion und in der Partikulargesetzgebung des 19. Jahrhunderts, 1984, S. 65 ff., 145 ff.; Drews, Die historische Entwicklung der Berufung im Strafverfahren, 1998, S. 86 ff.

[118]

Dettmar, Legalität und Opportunität, S. 105 ff.

[119]

Gem. § 55 RStGB begann die Strafmündigkeit ab 12 Jahren. Sondervorschriften für Jugendliche waren in der RStPO rar. § 140 Abs. 2 Ziff. 1 RStPO normierte die obligatorische notwendige Verteidigung in erstinstanzlichen Verfahren vor dem Landgericht, §§ 149 Abs. 2, 340 Abs. 1 RStPO gaben Schutzbefohlenen die Befugnis, Minderjährige in der Hauptverhandlung als Beistand zu unterstützen bzw. für diese Rechtsmittel einzulegen (§ 340 Abs. 1 RStPO).

[120]

Umfassend Elobied, Die Entwicklung des Strafbefehlsverfahrens von 1846 bis in die Gegenwart, 2010, bes. S. 33 ff. Im Falle eines unterbliebenen Einspruchs erlangte der Strafbefehl lediglich „die Wirkung“ eines rechtskräftigen Urteils (§ 450 RStPO); anders § 410 Abs. 3 StPO: „steht einem rechtskräftigen Urteil gleich“.

[121]

Hierzu Rieß, Der Beschuldigte, S. 423 ff.

[122]

Erst das Reichsgericht entwickelte Grundsätze des Beweisantragsrechts. Das Rechtsvereinheitlichungsgesetz von 1950 brachte die Positivierung in § 244 StPO.

[123]

v. Staudinger, Strafprozeßordnung für das deutsche Reich, 1877; Dalcke, Die deutsche Strafprozessordnung und das Gerichtsverfassungsgesetz nebst den betreffenden Einführungsgesetzen, 1878; Keller, Die Strafprozeß-Ordnung für das Deutsche Reich, 1878; Thilo, Die Strafprozeß-Ordnung für das Deutsche Reich, 1878; v. Schwarze, Commentar zu der Deutschen Strafprozessordnung und zu den auf dieselbe bezüglichen Bestimmungen des Gerichtsverfassungsgesetzes, 1878; Löwe, Die Strafprozeßordnung für das Deutsche Reich nebst dem Gerichtsverfassungsgesetz und den das Strafverfahren betreffenden Bestimmungen der übrigen Reichsgesetze, 1879; John, Strafproceßordnung für das Deutsche Reich nebst Einführungsgesetz, 3 Bd. 1884/88/89 (unvollendet); Stenglein, Die Strafprozeß-Ordnung für das Deutsche Reich nebst Gerichtsverfassungs-Gesetz und den Einführungsgesetzen zu beiden Gesetzen, 1885.

[124]

Dochow, Der Reichs-Strafprozeß, 1879; Geyer, Lehrbuch des gemeinen deutschen Strafprozeßrechts, 1880; Binding, Grundriss des Gemeinen Deutschen Strafprocessrechts, 1881; Stenglein, Lehrbuch des deutschen Strafprozessrechtes, 1887; v. Kries, Lehrbuch des deutschen Strafprozeßrechts, 1892; v. Ullmann, Lehrbuch des Deutschen Strafprocessrechts, 1893; Bennecke, Lehrbuch des deutschen Reichs-Strafprozessrechts, 1895; Birkmeyer, Deutsches Strafprozeßrecht mit eingehender Bezugnahme auf die preußischen und bayerischen Ausführungsbestimmungen und unter Berücksichtigung des österreichischen Strafprozeßrechtes, 1898; Rosenfeld, Der Reichs-Strafprozeß, 1901; zu Dohna, Das Strafverfahren, 1913.

[125]

v. Holtzendorff (Hrsg.), Handbuch des deutschen Strafprozeßrechts, 2 Bde., 1879; v. Glaser, Handbuch des Strafprozesses, 2 Bde., 1883/1885 (unvollendet); als Fortsetzungsband folgte Oetker, Das Verfahren vor den Schwur- und Schöffengerichten, 1907.

[126]

Im gemeinen Strafprozess lautete die Einleitungsfrage an den Inquisiten hingegen, ob er wisse, weshalb er arretiert worden sei; v. Jagemann, Handbuch der gerichtlichen Untersuchungskunde, 1838, S. 307.

[127]

Hierzu Ortmann, Verhandlungen, S. 217 ff.; dies., in: Cottier/Estermann/Wrase (Hrsg.), Wie wirkt Recht?, 2010, S. 414 ff.; A. Schumann, Verhör, Vernehmung, Befragung, S. 139 ff.; vgl. auch Rieß, Der Beschuldigte, S. 415 f.: „Der etwas augenzwinkernde Versuch, es mit der vollen Anerkennung des Schweigerechts und der Freiwilligkeit der Sachaufklärung doch nicht so ganz und kompromißlos ernst zu nehmen, ist denn auch in der Entstehungs-, Entwicklungs- und Reformgeschichte unverkennbar.“

[128]

Birkmeyer, Strafprozeßrecht, S. 100; v. Kries, Lehrbuch, S. 224, 397.

[129]

Für ein Hinweisrecht John, Strafproceßordnung, Bd. 1, S. 934; Rosenfeld, Reichs-Strafprozeß, S. 216; dagegen Löwe, Strafprozeßordnung, S. 443.

[130]

Dafür v. Schwarze, Commentar, S. 271; dagegen etwa Geyer, Lehrbuch, S. 547.

[131]

So Geyer, Lehrbuch, S. 547.

[132]

Krit. hierzu v. Lilienthal, in: Aschrott (Hrsg.), Reform des Strafprozesses, Kritische Besprechungen der von der Kommission für die Reform des Strafprozesses gemachten Vorschläge, 1906, S. 406.

[133]

Rentzel-Rothe, Der „Goldschmidt-Entwurf“, 1995, S. 88 f.; krit. zur unklaren Formel des § 136 Abs. 1 S. 2 RStPO: v. Hippel, in: Mittermaier/Liepmann (Hrsg.), Schwurgerichte und Schöffengerichte, 1909, Bd. 2, S. 109: „Ein Zustand, der des Inquisitionsprozesses würdig ist“.

[134]

Rieß, Der Beschuldigte, S. 417 ff.

[135]

§ 251 RStPO: „Die Aussage eines vor der Hauptverhandlung vernommenen Zeugen, welcher erst in der Hauptverhandlung von seinem Rechte, das Zeugniß zu verweigern, Gebrauch macht, darf nicht verlesen werden.“

[136]

RGSt 5, 142 ff.; RGSt 48, 246 f.; anders aber RGSt 10, 374 ff.

[137]

Geyer, Lehrbuch, S. 521; John, Strafproceßordnung, Bd. 3, S. 212 ff.; v. Kries, Lehrbuch, S. 377; Löwe, Strafprozeßordnung, S. 623 f.; Rosenfeld, Reichs-Strafprozeß, S. 247 Fn. 9; v. Ullmann, Lehrbuch, S. 476.

[138]

Rosenfeld, Reichs-Strafprozeß, S. 247 Fn. 9.

[139]

v. Kries, Lehrbuch, S. 377; auch Löwe, Strafprozeßordnung, S. 624 Anm. 3.

[140]

John, Strafproceßordnung, Bd. 3, S. 218 ff.; vgl. auch v. Schwarze, in: Hahn (Hrsg.), Materialien, Bd. 2, S. 1881: „Denn wenn das zulässig ist, daß durch derartige Manipulationen (…) der Gedanke der Vorschrift des Gesetzes illusorisch gemacht werden kann und darf, ja, meine Herren, da hört jede Gesetzgebung auf.“

[141]

v. Liszt, Reform, S. 40.

[142]

RGSt 14, 189, 194.

[143]

So v. Liszt, Reform, S. 41. Abl. außerdem Bennecke, Lehrbuch, S. 262 ff.; Geyer, Lehrbuch, S. 562 f.; John, Strafproceßordnung, S. 810 ff.; Rosenfeld, Der Reichs-Strafprozeß, S. 280 ff.; v. Ullmann, Lehrbuch, S. 318 f. Anders aber v. Kries, Lehrbuch, S. 294 ff.; Löwe, Strafprozessordnung, S. 397.

[144]

Der Wortlaut entsprach § 103 Abs. 1 S. 1 StPO („Bei anderen Personen sind Durchsuchungen … nur dann zulässig, wenn Thatsachen vorliegen, aus denen zu schließen ist, daß die gesuchte Person, Spur oder Sache sich in den zu durchsuchenden Räumen befinde.“

[145]

So John, Strafproceßordnung, Bd. 1, S. 815.

[146]

Scharf gegen die im Entwurf vorgesehene staatsanwaltliche Eilkompetenz zur Anordnung des Eingriffs Binding, GS 1909, 45 Fn. 2.

[147]

RGBl. 1933, 995.

[148]

Eb. Schmidt, Einführung in die Geschichte der deutschen Strafrechtspflege, 3. Aufl. 1965, S. 346.

[149]

Schünemann, ZStW 114 (2002), 4.

[150]

v. Holtzendorff-Dochow, S. 130.

[151]

Mittelstädt, Preußische Jahrbücher 1885, 564.

[152]

Binding, Strafrechtliche und strafprozessuale Abhandlungen, Bd. 2, 1915, S. 201.

[153]

Vgl. die Liste der „unannehmbaren Punkte“ C. I. 3., Fn. 90. So gelang es, die §§ 23 Abs. 3, 111 Abs. 1 und 4 sowie §§ 501 Abs. 3, 507 Abs. 1 S. 2 RStPO durchzusetzen. Hinsichtlich des überwachten Kontakts des inhaftierten Beschuldigten und der Zahlung der notwendigen Auslagen für den freigesprochenen Angeklagten wurden Kompromisse gefunden (§ 148 Abs. 3, § 499 Abs. 2 RStPO).

[154]

Zeugnisverweigerungsrechte für Pressemitarbeiter, Erscheinungsort als ausschließlicher Gerichtsstand; näher Landau, Reichsjustizgesetze, S. 206.

[155]

Eingehend Wilhelm, Kaiserreich, S. 139 ff.; auch Ortmann, Zeitschrift für Rechtssoziologie 2014, 151 ff.

[156]

Hierzu Landau, Reichsjustizgesetze, S. 211; Ortmann, Zeitschrift für Rechtssoziologie 2014, 153; Wilhelm, Kaiserreich, S. 142 f.

[157]

Grundlegend Wilhelm, Kaiserreich, S. 323 ff., 504 ff.; auch Linnemann, Klassenjustiz und Weltfremdheit. Deutsche Justizkritik, 1989, S. 88 f.; Schmitt-Faßbinder, Die sogenannten Krisen in der Strafrechtsprechung, 1978, S. 142 ff.; R. Schroeder, Gmür-FS, S. 201 ff.

[158]

v. Liszt, Reform, S. 10; krit. auch v. Schwarze, GS 1883, 404 ff.

[159]

Hierzu Wilhelm, Kaiserreich, S. 181 ff., 229 ff., 335 ff.

[160]

Oben Rn. 22.

[161]

So v. Liszt, Reform, S. 21. Eingehend Wilhelm, Kaiserreich, S. 445 ff. sowie Bolder, Reform, S. 23 ff.; Stuckenberg, in: Koch/Löhnig (Hrsg.), Die Schule Franz von Liszts, 2016, S. 158 ff.

[162]

Strikt abl. Binding, Entwurf, S. 18 ff.; ders., GS 1909, 10 ff.; v. Bülow, Die Reform unserer Strafrechtspflege, 1898, S. 3 ff.; v. Liszt, Reform, S. 21 ff.; v. Schwarze, GS 1883, 385 ff.; auch v. Kries, Lehrbuch, S. 646 f.; befürwortend Beling, Wiedereinführung der Berufung in Strafsachen, 1894; Bennecke/Beling, Lehrbuch des Deutschen Reichs-Strafprozessrechts, 2. Aufl. 1900, S. 571.

[163]

v. Bülow, Reform, S. 7; ähnlich v. Schwarze, GS 1883, 389 f. („denkbar schwerste Benachtheiligung des Angeklagten“).

[164]

Hierzu Wilhelm, Kaiserreich, S. 239 ff.; unten Rn. 35 (Regierungsentwurf 1885).

[165]

In der Reihenfolge der Zitate: Binding, GS 1909, 2 f.; Bennecke, Lehrbuch, S. 51 Fn. 5; Olshausen, Gutachten zum 18. DJT (1886), Bd. 1, S. 268. Selbst der „Altliberale“ v. Gneist wandelte sich gegen Ende seines Lebens zum Schwurgerichtsgegner (22. DJT 1892, Bd. 3, S. 438 ff.). Für Schwurgerichte v. Bar, ZStW 26 (1906), 219 ff.; Geyer, Lehrbuch, S. 22; Kahl, in: Mittermaier/Liepmann (Hrsg.), Schwurgerichte und Schöffengerichte, Bd. 1, 1908, S. 7 ff.

[166]

v. Liszt, Reform, S. 12 ff.

[167]

Herrmann, Reform der Hauptverhandlung, S. 72 ff.; vgl. etwa v. Liszt, MIKV 1909, 34; dens., Reform, S. 36 f.: „Dieses stete Zurückgreifen auf die Protokolle, dieses Kleben an den Ergebnissen des Vorverfahrens ist der Krebsschaden unserer heutigen Hauptverhandlung“.

[168]

RGBl. 1896, 604 (§ 11 Abs. 1 RStPO, § 149 Abs. 2 RStPO); RGBl. 1898, 252 (§ 71 Abs. 1 RStPO); RGBl. 1902, 227 (§ 7 Abs. 2 RStPO); RGBl. 1917, 1037 (§ 197 a RStPO, § 447 RStPO). Abgedruckt bei Zwiehoff (Hrsg.), Materialien, S. 130 ff.; zsf. Arnold, Der Wechsel der Vorschriften über das Strafverfahren vom Jahre 1877 bis zum Jahre 1933, 1933, S. 8 ff.

[169]

Hierzu Birkmeyer, DJZ 1902, 181 ff.

[170]

RGBl. 1898, Nr. 22, S. 345 ff.; RGBl. 1904, Nr. 35, S. 321 ff.

[171]

Zum Folgenden Bolder, Reform, S. 9 ff.; Intrator, Strafprozeßentwurf von 1908, S. 9 ff.; Schubert (Hrsg.), Protokolle, Bd. 1, S. XII; Wilhelm, Kaiserreich, S. 455 ff., S. 528 ff.; Zacharias, Reformversuche, S. 15 ff.

[172]

Bolder, Reform, S. 9 ff.; Intrator, Strafprozeßentwurf von 1908, S. 9 ff.

[173]

Reichstags-Protokolle, 6. Leg.-Periode, 1884/85, Aktenstück Nr. 399. Eingehend Bolder, Reform, S. 17 ff.; Wilhelm, Kaiserreich, S. 237 ff.; zeitgenössische Kritik bei Geyer, GS 1885, 372 („bedauerlicher Rückschritt“); Mittelstädt, Preußische Jahrbücher 1885, 561 ff.; v. Schwarze, GS 1886, 31 ff.

[174]

Hierzu Wilhelm, Kaiserreich, S. 239 ff.

[175]

Reichstagsprotokolle, 9. Leg.-Periode, 1894/95, Aktenstück Nr. 15; eingehend Wilhelm, Kaiserreich, S. 455 ff., 465 ff.; auch Bolder, Reform, S. 71 ff.; zeitgenössische Kritik bei Binding, Entwurf, S. 4 („echtreaktionäre Grundströmung“); Mittelstädt, Preußische Jahrbücher, 1894, 134 ff.

[176]

Mit Blick auf die erforderliche Zweidrittelmehrheit für eine Verurteilung abl. Binding, Entwurf, S. 11: „Zwei Stimmen und 15 Jahre Zuchthaus“.

[177]

Reichstags-Protokolle, 9. Leg.-Periode 1895/89, Aktenstück Nr. 73; hierzu Bolder, Reform, S. 83 ff.; Wilhelm, Kaiserreich, S. 469 ff.

[178]

Wilhelm, Kaiserreich, S. 474; Zacharias, Reformversuche, S. 24 f.

[179]

Wilhelm, Kaiserreich, S. 530 ff.

[180]

Kurzbiographien der Kommissionsmitglieder bei Schubert (Hrsg.), Protokolle, S. XXIII. In der Kommission dominierten Praktiker, Vertreter der Wissenschaft waren van Calker und Wach.

[181]

Abdruck der Beschlüsse bei Aschrott (Hrsg.), Reform des Strafprozesses, 1906, S. 1 ff. sowie der Beschlüsse und Protokolle bei Schubert (Hrsg.), Protokolle. Krit. v. Liszt, Reform, S. 5: „Keine Verbesserung, sondern eine beträchtliche Verschlechterung unseres Strafverfahrens.“ Lobend Nagler, GS 1909, 97 ff. Umfassender Überblick über zeitgenössische Stellungnahmen bei Wilhelm, Kaiserreich, S. 534 ff.

[182]

Entwurf einer StPO und Novelle zum GVG nebst Begründung, 1908; krit. Binding, GS 1909, 11 ff.; v. Liszt, MIKV 1909, 29 ff.; monographisch v. Hippel, Der Entwurf einer Strafprozessordnung, in: Mittermaier/Liepmann (Hrsg.), Schwurgerichte und Schöffengerichte, Bd. 2, Heft 1, 1909. Weitere Stimmen bei Wilhelm, Kaiserreich, S. 569 Fn. 302.

[183]

Zum Diskussionsverlauf und Inhalt Schubert (Hrsg.), Protokolle, Bd. 1, S. XVI; Wilhelm, Kaiserreich, S. 550 ff.; Zacharias, Reformversuche, S. 39 ff.

[184]

Wilhelm, Kaiserreich, S. 554 f.

[185]

§ 154 E 1908: „In Sachen, die vor den Amtsgerichten ohne Schöffen zu verhandeln sind, kann die Staatsanwaltschaft von jedem Einschreiten absehen, wenn die Verfolgung des Verdächtigen durch das öffentliche Interesse nicht geboten erscheint“.

[186]

Reichstagsprotokolle, 12. Leg.-Periode 1909/10, Aktenstück 1310.

[187]

Intrator, Strafprozeßentwurf von 1908, S. 46 ff.

[188]

Zum Diskussionsverlauf Schubert (Hrsg.), Protokolle, Bd. 1, S. XIX ff.; Wilhelm, Kaiserreich, S. 570 ff.; krit. bereits v. Liszt, MIKV 1909, 34: „absolut unannehmbar“.

[189]

Th. Vormbaum, Strafrechtsgeschichte, S. 86.

[190]

Rüping/Jerouschek, Grundriss der Strafrechtsgeschichte, 6. Aufl. 2011, Rn. 243 ff.

[191]

Ignor, Geschichte des Strafprozesses, S. 16; zustimmend Th. Vormbaum, Strafrechtsgeschichte, S. 87. Schon Rentzel-Rothe, S. 129.

[192]

Pieth, Strafrechtsgeschichte, 2015, S. 66.

[193]

Haas, in: Schroeder/Kudratov (Hrsg.), Das strafprozessuale Vorverfahren in Zentralasien zwischen inquisitorischem und adversatorischem Modell, 2012, S. 28.

[194]

Übersichten bei Schünemann, ZStW 114 (2002), 1 ff.; Weigend, StraFo 2013, 45 ff.

Handbuch des Strafrechts

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